Содержание

ТК РФ Статья 19.1. Трудовые отношения, возникающие на основании трудового договора в результате признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями / КонсультантПлюс

ТК РФ Статья 19.1. Трудовые отношения, возникающие на основании трудового договора в результате признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями

(введена Федеральным законом от 28.12.2013 N 421-ФЗ)

Признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться:

лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения части второй статьи 15 настоящего Кодекса;

судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами.

В случае прекращения отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, признание этих отношений трудовыми отношениями осуществляется судом. Физическое лицо, являвшееся исполнителем по указанному договору, вправе обратиться в суд за признанием этих отношений трудовыми отношениями в порядке и в сроки, которые предусмотрены для рассмотрения индивидуальных трудовых споров.

Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.

Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном частями первой – третьей настоящей статьи, были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.

Открыть полный текст документа

Когда суд может признать гражданско-правовой договор трудовым

]]>

Подборка наиболее важных документов по запросу Когда суд может признать гражданско-правовой договор трудовым (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).

Формы документов: Когда суд может признать гражданско-правовой договор трудовым

Судебная практика: Когда суд может признать гражданско-правовой договор трудовым Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:
Подборка судебных решений за 2021 год: Статья 55 “Доказательства” ГПК РФ”Таким образом, по смыслу взаимосвязанных положений статей 15, 16, 56, части 2 статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации, если работник, с которым не оформлен трудовой договор в письменной форме, приступил к работе и выполняет ее с ведома или по поручению работодателя или его представителя и в интересах работодателя, под его контролем и управлением, наличие трудового правоотношения презюмируется и трудовой договор считается заключенным.
В связи с этим доказательства отсутствия трудовых отношений должен представить работодатель. При разрешении вопроса, имелись ли между сторонами трудовые отношения, суд в силу статей 55, 59 и 60 ГПК РФ вправе принимать любые средства доказывания, предусмотренные процессуальным законодательством. К таким доказательствам, в частности, относятся письменные доказательства, свидетельские показания, аудио- и видеозаписи. Отношения, возникшие на основании гражданско-правового договора, могут быть признаны судом трудовыми, при этом неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании трудовыми отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, толкуются в пользу наличия трудовых отношений.”
Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:

Подборка судебных решений за 2021 год: Статья 59 “Относимость доказательств” ГПК РФ”Таким образом, по смыслу взаимосвязанных положений статей 15, 16, 56, части 2 статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации, если работник, с которым не оформлен трудовой договор в письменной форме, приступил к работе и выполняет ее с ведома или по поручению работодателя или его представителя и в интересах работодателя, под его контролем и управлением, наличие трудового правоотношения презюмируется и трудовой договор считается заключенным.
В связи с этим доказательства отсутствия трудовых отношений должен представить работодатель. При разрешении вопроса, имелись ли между сторонами трудовые отношения, суд в силу статей 55, 59 и 60 ГПК РФ вправе принимать любые средства доказывания, предусмотренные процессуальным законодательством. К таким доказательствам, в частности, относятся письменные доказательства, свидетельские показания, аудио- и видеозаписи. Отношения, возникшие на основании гражданско-правового договора, могут быть признаны судом трудовыми, при этом неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании трудовыми отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, толкуются в пользу наличия трудовых отношений.”

Статьи, комментарии, ответы на вопросы: Когда суд может признать гражданско-правовой договор трудовым Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:
Статья: Из-за чего договор подряда могут признать трудовым
(Суховская М. Г.)
(“Главная книга”, 2019, N 12)Все знают, что прикрывать договорами подряда трудовые отношения опасно. Это чревато и штрафами от трудинспекции, и доначислениями взносов, и дополнительными выплатами в пользу подрядчика-физлица, если тот через суд признает ГПД трудовым договором. А это легко можно сделать, учитывая одно из последних дел, дошедших до Верховного суда. Там из-за пары ошибок заказчика заключенный им договор подряда посчитали трудовым.

Нормативные акты: Когда суд может признать гражданско-правовой договор трудовым

Когда ГПД признают трудовыми? 11 опасных признаков

У HR-специалистов появилась еще одна «головная боль». Государственная инспекция по труду получила возможность переквалифицировать договоры подряда (гражданско-правовые) в трудовые. Сама норма не нова: ст. 19.1 Трудового кодекса РФ говорит, что материалы проверки ГИТ или предписание конкретного инспектора могут стать основанием для такого исправления.

Но «масла в огонь» подлил Верховный Суд, который обозначил признаки, когда такое может случиться. Суд обозначил 11 признаков, когда договор может быть переквалифицирован, и в этом списке могут быть очень неприятные моменты.

Почему вопрос подрядных и трудовых отношений вновь стал актуальным? Причины очевидны, у человека по гражданскому договору меньше гарантий. Если размер оплаты и разных отчислений можно сопоставить, то социальных гарантий договор подряда фактически не дает. У человека не может быть отпуска, компания не оплачивает больничный и т.д. Главное же — нет ограничений при расторжении договора в сравнении с трудовым правом. Какие условия в соглашении между заказчиком и исполнителем указаны, такие и соблюдаются. Завершился проект — документ можно расторгать. А вот по трудовому договору у вас целый набор обязательств — льготные категории, преимущественное право при сокращении штата, больничные, диспансеризация и многие другие.

То есть за одну и ту же работу компания платит в виде зарплаты, компенсаций, отчислений разные деньги. Наше государство понимает это и, видимо, поэтому разрешает ГИТ проверять и переквалифицировать договоры, чтобы сохранить социальные гарантии для людей. Но работодатели остаются в сложном положении. Одно дело, когда компания целенаправленно манипулирует и заключает договоры подряда, желая сэкономить. С другой стороны, по гражданской форме может работать масса людей, в первую очередь, фрилансеры, и это нормально для эпизодических работ. Но человека, сделавшего одну презентацию, теперь могут признать сотрудником и обязать компанию заключить трудовой договор. Итог такого сценария очевиден: готовая продукция подорожает, конкурентоспособность малого бизнеса упадет, ведь именно он в большей степени пользуется разовыми гражданскими услугами.

Риск «навис» с судебной стороны. Речь идет о Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 N 15 «О применении судами законодательства, регулирующего труд работников, работающих у работодателей — физических лиц и у работодателей — субъектов малого предпринимательства, которые отнесены к микропредприятиям». Его опубликовали без шума и стали постепенно брать в оборот надзорные органы.
Решение касается малого бизнеса, но никто не мешает применять его нормы для всех. А задуматься есть о чем. В постановлении сразу 11 признаков, когда инспекторы могут признать гражданско-правовой договор трудовым.

11 признаков наличия трудовых отношений

  • графики работы (сменности),
если человек работает у вас по определенному графику или посменно, значит, он соблюдает правила трудового распорядка и является штатным сотрудником
  • договор о полной материальной ответственности работника;
предоставляя человеку ответственность за имущество организации, вы подтверждаете факт того, что в данном вопросе он выступает сотрудником компании
  • расчетные листы о начислении зарплаты, ведомости выдачи денежных средств, сведения о перечислении средств на банковскую карту работника;
регулярные и равные платежи и документы о начислении зарплаты свидетельствуют о трудовом характере отношений, что говорится в ТК РФ
  • товарные накладные, счета-фактуры;
сопровождающие документы при общении с контрагентами говорят о том, что человек не является исполнителем по договору подряда, а заказчиком — представителем работодателя, то есть сотрудником вашей компании
  • путевые листы, заявки на перевозку груза;
данные документы также свидетельствуют о том, что человек выступает представителем работодателя, то есть сотрудником компании, а не самостоятельным лицом
  • акты о выполненных работах;
регулярные акты о выполненных работах фиксируют, что человек периодически выполняет схожую работу по вашим задачам, следовательно, это можно считать трудовыми отношениями
  • журнал посетителей;
если в журнале посетителей периодически присутствует одно и то же имя — возникает подозрение в том, что человек находится в организации постоянно, то есть может быть сотрудником. Наоборот, если заключен договор подряда, но исполнитель за все время ни разу не приходил к вам в офис на встречу, это также может вызвать подозрение
  • переписка сторон спора, в том числе по электронной почте;
переписка между сторонами, особенно регулярная, в том числе по решаемым задачам говорит о том, что компания выражает свое мнение по задачам, корректирует их в процессе выполнения, то есть контролирует его действия. Значит, это можно считать задачей работодателя для сотрудника, что говорит о трудовых отношениях
  • журнал регистрации и проведения инструктажа на рабочем месте;
совершенно очевидный признак, так как если для человека создано рабочее место, проведен инструктаж и т.д., то он по умолчанию является сотрудником, а не исполнителем по договору подряда
  • свидетельские показания;
безусловно, в случае конфликта и судебных разбирательств, показания свидетелей будут сильным аргументов в пользу одной из сторон. Если кто-то сообщит, что человек ежедневно работал в офисе по определенному графику, выполнял поручения и т.д. — весьма вероятно, суд признает отношения трудовыми, а не гражданско-правовыми.
  • аудио- и видеозаписи и др.
также выступают весомым доказательством, подтверждающим наличие трудовых отношений

Некоторые из этих пунктов приводят в смятение. Например, e-mailпереписка — как будто заказчик и исполнитель по гражданскому договору не могут обмениваться электронными письмами. Или учет в журнале регистрации посетителей в офисе: он дает простор для фантазии. Допустим, человек в нем иногда расписывается — значит, он сотрудник. А если подписи человека нет, но с ним заключен договор подряда, его тоже можно считать работником, ведь по такой логике нельзя же заключить договор и ни разу не встретиться лично.

В любом случае теперь, заключая договор подряда, надо быть особенно внимательным и аккуратным. Если вы не хотите рисковать, лучше заключать трудовые договоры, в том числе срочные — для временных проектов. Но если вы сохраняете гражданско-правовые договоры с исполнителями, надо понимать, что, увидев подобные документы и проверив их, инспектор может выдать предписание — оформить трудовые соглашения. Печально то, что у ГИТ нет компетенций в гражданско-правовом законодательстве. Кроме того, возможное предписание — это мнение одного конкретного инспектора. Если судья в ходе разбирательств выслушает обе стороны, то здесь двух мнений быть не может. Следовательно, можно ожидать и злоупотреблений, ведь переквалификация вызовет дополнительные судебные разбирательства между бизнесом и ГИТ.

Как гражданско-правовой договор стал трудовым — Статьи — INTELLECT

*Данный материал старше трёх лет. Вы можете уточнить у автора степень его актуальности.

Ч.

4 ст.11 ТК РФ устанавливает прямой запрет гражданско-правовых договоров, а новая ст.19.1 – способы их переквалификации в трудовые договоры

Работодатель попадает в группу риска, если он заключил договор подряда, возмездного оказания услуг, агентский договор и т.п. с физическим лицом.

28 декабря 2013 г. был принят Федеральный закон, название которого не сулило глобальных перемен в области применения норм трудового законодательства – «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О специальной оценке условий труда» (далее Закон или 421-ФЗ).

Между тем, анализ текста закона позволяет вести речь о значительных изменениях в регулировании, причем, на концептуальном уровне.

Одним из наиболее важных аспектов, на мой взгляд, является изменение отношения к гражданско-правовым договорам, которые сегодня у многих работодателей «соседствуют» с трудовыми договорами.

Статьей 12 Закона, вступившей в силу с 01 января 2014 г., внесены изменения в ч.4 ст.11 Трудового кодекса РФ: если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном настоящим Кодексом, другими федеральными законами, были признаны трудовыми отношениями, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

Дополнена также ст.15 ТК РФ: заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.

Казалось бы, в части запрета подмены трудовых отношений гражданско-правовыми ничего не изменилось. Разве что с января 2014 г. прямо зафиксирован такой запрет, тогда как в ранее действовавшей редакции он подразумевался, исходя из понятия сторон трудовых отношений.

Между тем, прямой запрет — это декларация, исполнение которой призвана обеспечивать ст. 19.1. ТК РФ — новая статья кодекса, устанавливающая способы признания гражданско-правовых отношений трудовыми.

Приведу текст ст.19.1. ТК РФ:

Признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться:

  • лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения части второй статьи 15 настоящего Кодекса;
  • судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами.

В случае прекращения отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, признание этих отношений трудовыми отношениями осуществляется судом. Физическое лицо, являвшееся исполнителем по указанному договору, вправе обратиться в суд за признанием этих отношений трудовыми отношениями в порядке и в сроки, которые предусмотрены для рассмотрения индивидуальных трудовых споров.

Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.


Другие актуальные статьи по трудовому праву: 


 

Если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном частями первой – третьей настоящей статьи, были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.

Итак, ст.19.1. ТК РФ устанавливает несколько способов «переквалификации» гражданско-правовых отношений в трудовые.

  1. Заказчиком по письменному заявлению физического лица — исполнителя по договору.
  2. Заказчиком на основании предписания Государственной инспекции труда (ГИТ), если данное предписание не было в установленные сроки обжаловано в суде.
  3. Судом на основании заявления исполнителя-физического лица (последний вправе обратиться в суд напрямую, минуя обращение к заказчику, либо при получении от последнего отказа в переквалификации).
  4. Судом на основании материалов, поступивших от ГИТ или иного уполномоченного органа.

На практике это означает следующее: если организацией-работодателем заключен гражданско-правовой договор (договор подряда, возмездного оказания услуг, агентский договор и пр.) с физическим лицом, который обеспечивает его выполнение своим личным участием, такая организация попадает в группу риска переквалификации.

Исполнитель-физическое лицо, посчитавший, что его отношения с организацией являются трудовыми или близкими к ним, вправе потребовать от заказчика (прямо или через суд) признания их трудовыми и заключения с ним трудового договора. Разумеется, если произойдет переквалификация, то заказчик автоматически «трансформируется» в работодателя, а исполнитель — в работника данной организации со всеми вытекающими отсюда последствиями, как то сложность расторжения трудового договора, необходимость обеспечения социальных гарантий и пр.

Разумно предположить, что редкий работодатель добровольно согласится переквалифицировать удобные гражданско-правовые отношения в трудовые.

Соответственно, на практике, скорее всего, рядовой станет следующая ситуация: лицо, посчитавшее что его отношения фактически являются трудовыми, путем подачи письменного заявления будет требовать от заказчика признания отношений трудовыми, расторжения гражданско-правового договора и замены его трудовым.

Заказчик (фактический работодатель) в этой ситуации попадает в непростое положение: ч.3 ст.19.1. ТК РФ предусматривает, что признание гражданско-правовых отношений трудовыми влечет за собой установление их таковыми со дня начала выполнения работ по гражданско-правовому договору. К этому моменту у работника, коим становится исполнитель, может накопиться несколько очередных непредоставленных отпусков, задолженность по оплате сверхурочной работы, если таковая зафиксирована, возможно, доплаты в связи с вредными или опасными условиями труда и прочее. Соответственно, такой работодатель автоматически будет являться нарушителем положений трудового законодательства, а у работника появится право взыскивать проценты в порядке ст.236 ТК РФ, компенсацию морального вреда.

Отказ заказчика в переквалификации будет поводом для обращения исполнителя в суд. А здесь шансы отстоять свою правоту у заказчика невелики, учитывая положение ч.3 ст.19.1. ТК РФ, обязывающей любые неустранимые сомнения при рассмотрении спора толковать в пользу наличия трудовых отношений.

Таким образом, заказчик, заключивший гражданско-правовой договор с физическим лицом, оказывается в ситуации постоянной угрозы и зависимости от поведения второй стороны.

Более того, как следует из ч.1 ст.19.1. ТК РФ, правом на обращение за признанием отношений трудовыми обладает ГИТ. Причем, статья не требует согласия самого исполнителя. Это значит, что ГИТ, проводя проверку и обнаруживая заключенный гражданско-правовой договор, вуалирующий, по мнению органа, трудовые отношения, вправе самостоятельно направить материалы проверки в суд и, вопреки воле сторон, добиться признания договора трудовым.

Полагаю, что контролирующий орган будет активно использовать предоставленное право – до января 2014 г., от его представителей приходилось нередко слышать сетования по поводу связанных рук в этом вопросе и ограниченности их роли разъяснением фактическому работнику его права на признание отношений трудовыми.

Цель включения в ТК РФ статьи 19. 1. понятна: на практике часто возникают ситуации реальной подмены трудовых отношений гражданско-правовыми в целях минимизации налогового бремени и, что чаще, в целях облегчения решение вопроса взаимоотношений с «работником тире исполнителем» — в нужный момент отказаться от его услуг, не оплачивать больничные, отпуска и пр. Кроме того, на практике часто используются схемы незаконного аутстаффинга – «аренды персонала», призванные также уйти от прямых трудовых отношений.

Однако при применении действующей редакции ст.19.1. ТК РФ велик риск «вместе с водой выплеснуть ребенка». Очевидно, что далеко не все гражданско-правовые договоры, заключаемые с физическими лицами, имеют целью прикрыть трудовые отношения: к юбилею компании нужно украсить зал; в офисе время от времени следует пересаживать цветы; появился новый вид деятельности — требуется придумать слоган и пр.пр. Ситуаций, в которых гражданско-правовой договор будет являться разумной и адекватной формой облачения отношений сторон, может быть множество. Однако в свете принятых нововведений имеются серьезные опасения по поводу того, станет ли суд действовать разумно и разбираться в сути отношений сторон, либо пойдет по пути наименьшего сопротивления в виде безоговорочного использования презумпции трудовых отношений.

Полагаю, что ответ на данный вопрос не быстро и противоречиво будет формировать судебная практика.

Пока же хочется порекомендовать работодателям более осмотрительно подходить к вопросам заключения гражданско-правовых договоров, а также провести ревизию имеющихся договоров, критически оценив их на предмет схожести с трудовыми договорами (по форме) и трудовыми отношениями (по сути).

В рамках трудовой практики ИНТЕЛЛЕКТ-С предлагает комплекс юридических услуг, связанных с трудовым правом и направленных на защиту интересов работодателя:

 

Статья написана специально для сайта Группы правовых компаний ИНТЕЛЛЕКТ-С.

кадровое делопроизводство, сокращение персонала, трудовое право, трудовые споры

Признание гражданско-правового договора трудовым

В последние годы получила распространение практика, когда работодатели заключают с работником не трудовые договора, а гражданско-правовые. Работники заключившие такие договора теряют право на отпуска, компенсации и другие гарантии предусмотренные трудовом законодательством.

Однако, как показывает практика, при обращении работников в суд, гражданско-правовой договор признается трудовым, а на работодателя накладывается административный штраф.

Рассмотрим подробнее основные отличия гражданско-правового договора от трудового, и случаи в которых гражданско-правовые отношения могут быть призваны трудовыми.

Особенности гражданско-правового договора

Гражданско-правовой договор имеет большое сходство с трудовым, однако у них имеется ряд существенных различий.

При гражданско-правовых отношениях сторонами договора являются исполнитель и заказчик, а предметом договора – выполнение определённой работы.

Как правило оплата работы исполнителя осуществляется по окончанию выполненной работы. Однако если договор предусматривает иные условия, то оплата будет производится в порядке предусмотренным договором.

Время для выполнения работ исполнитель выбирает самостоятельно. Подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка исполнитель не должен.

Факт выполнения работ оформляется актом. Который может быть оформлен в свободной форме.

Особенности трудового договора

В трудовых отношениях сторонами договора является работник. Требования к содержанию трудового договора содержатся в ст. 57 ТК РФ.

На работу работник принимается на определённую должность или специальность, предусмотренную в штатном расписание.

Работу работник осуществляет в режиме и графике, установленном работодателем. Кроме того, работник должен соблюдать утверждение правила внутреннего трудового распорядка. За несоблюдение которых он может быть привлечен к дисциплинарной ответственности.

Оплата труда должна производится не менее 2-х раз в месяц.

Признание гражданско-правового договора трудовым

Очень часто работодатели пытаются заключить гражданско-правовые договора с работниками, фактически выполняющими трудовые функции на определённой должности. Что противоречит ч. 2 ст. 15 ТК РФ, которая запрещает подобные действия работодателя.

В соответствие с положениями ч. 1 ст. 19.1 ТК РФ отношения могут быть признаны трудовыми по предписанию государственного инспектора труда, либо на основании решения суда. Для защиты своих интересов работнику необходимо обратится с соответствующим заявлением в одну из вышеуказанных инстанций.

В случае если срок действия гражданско-правового договора истек, то признать отношение трудовыми возможно только в судебной инстанции. Срок подачи искового заявления составляет 3 месяца, с момента, когда работник узнал о нарушение своих прав.

 

Примечание: В случае признания гражданско-правового договора трудовым, началом трудовых отношений признается день фактического допуска работника к выполнению обязанностей.

 

При получениях судебного решения или предписания ГИТ работодатель обязан провести определённые организационные мероприятия:

  1. Заключить трудовой договор с работником. Договор должен быть заключен не позднее 3 дней с момента признания отношений трудовыми.
  2. Внести изменения в штатное расписание (при необходимости). При отсутствии в штатном расписание должности или специальности сотрудника необходимо ввести ее и принять на нее работника.
  3. Внести запись в трудовую книжку.
  4. Завести личную карточку.

Кроме того, работодателю понадобится  произвести выплаты в налоговый орган, ПФР и  ФСС. А также произвести   работнику выплаты и компенсации, предусмотренные трудовыми законодательством, например, компенсацию за отпуск.

 

Трудовой кодекс против подмены трудовых отношений договорными

14 Февраля 2014, 16:38

8 декабря 2013 г. был принят Федеральный закон, название которого не обещало глобальных перемен в области применения норм трудового законодательства – № 421-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О специальной оценке условий труда».

8 декабря 2013 г. был принят Федеральный закон, название которого не обещало глобальных перемен в области применения норм трудового законодательства – № 421-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О специальной оценке условий труда». Вместе с тем, вносимые данным законом изменения позволяют вести речь о значительных сдвигах в подходе государства к вопросу о легализации трудовых отношений. Наиболее важным является изменение отношения к гражданско-правовым договорам, которые сегодня у многих работодателей «соседствуют» с трудовыми договорами. С января 2014 г. зафиксированный в Трудовом кодексе РФ запрет подмены трудовых отношений гражданско-правовыми стал не просто декларативной нормой, но и получил вполне конкретные механизмы «переквалификации» гражданско-правовых отношений в трудовые, а именно: 1. Самим заказчиком по договору (а фактически – работодателем) на основании предписания Государственной инспекции труда, если данное предписание не было в установленные сроки обжаловано в суде. 2. Судом на основании заявления исполнителя – физического лица (последний вправе обратиться в суд напрямую, минуя обращение к заказчику, либо при получении от последнего отказа в переквалификации). 3. Судом на основании материалов, поступивших от Гострудинспекции или иного уполномоченного органа. На практике это означает следующее: если организацией-работодателем заключен гражданско-правовой договор (договор подряда, возмездного оказания услуг, агентский договор и пр.) с физическим лицом, который обеспечивает его выполнение своим личным участием, такие отношения попадают в группу риска переквалификации. Исполнитель – физическое лицо, посчитавший, что его отношения с организацией являются трудовыми или близкими к ним, вправе потребовать от заказчика напрямую признания их трудовыми и заключения с ним трудового договора. Отказ заказчика самостоятельно признать трудовые отношения будет поводом для обращения исполнителя в суд. А здесь шансы отстоять свою правоту у работодателя невелики, учитывая введенную в статью 19. 1. Трудового кодекса норму, обязывающую судей любые неустранимые сомнения при рассмотрении спора толковать в пользу наличия трудовых отношений. Разумеется, если произойдет переквалификация, то заказчик автоматически «трансформируется» в работодателя, а исполнитель — в работника организации со всеми вытекающими отсюда последствиями. То есть у граждан появилась реальная возможность защищать свое право работать на условиях трудового (а не гражданско – правового) договора, гарантирующего в свою очередь предусмотренные действующим законодательством права на получение заработной платы своевременно и в полном объеме, на достойные и безопасные условия труда, на отпуска, на обязательное медицинское и пенсионное страхование, на защиту от незаконного увольнения. Более того, как следует из части 1 статьи 19.1.Трудового кодекса, правом на обращение за признанием отношений трудовыми обладает теперь и Гострудинспекция. Причем, статья не требует согласия самого исполнителя. Это значит, что ГИТ, проводя проверку и обнаруживая заключенный гражданско-правовой договор, вуалирующий, по мнению проверяющего, трудовые отношения, вправе самостоятельно направить материалы проверки в суд и добиться признания договора трудовым. При этом в силу новых положений законодательства, признание гражданско-правовых отношений трудовыми влечет за собой установление их таковыми со дня начала выполнения работ по гражданско-правовому договору. К этому моменту у теперь уже работника, может накопиться несколько очередных непредоставленных отпусков, задолженность по оплате сверхурочной работы, если таковая зафиксирована, возможно, доплаты в связи с вредными или опасными условиями труда и прочее. Соответственно, такой работодатель автоматически будет являться нарушителем положений трудового законодательства и может быть привлечен к установленной законом ответственности, а у работника появится право взыскивать проценты в порядке статьи 236 Трудового кодекса, компенсацию морального вреда. Таким образом, новые положения Трудового кодекса призывают работодателей более осмотрительно подходить к вопросам заключения гражданско-правовых договоров, а также провести ревизию имеющихся договоров, критически оценив их на предмет схожести с трудовыми договорами по форме и трудовыми отношениями – по сути.

Прокуратура отвечает: Что делать, если работодатель оформил договор подряда вместо заключения трудового договора?

Вопрос: Что делать, если работодатель оформил договор подряда вместо заключения трудового договора 

Ответ: При заключении договора подряда или другого гражданско-правового договора, на гражданина не распространяются гарантии, предусмотренные трудовым законодательством по предоставлению отпусков, оплате больничных, выплате пособий, и другие. 

        По договору подряда гражданин за вознаграждение самостоятельно или с привлечением других граждан выполняет задание заказчика, заранее известное до подписания договора. Например, выполняет в оговоренный срок ремонт помещения, готовит балансовый отчет организации за истекший  год,  ремонтирует определенное количество  оргтехники и т.п.  

      По трудовому договору, в том числе заключенному на определенный срок,  работник лично исполняет все поручения руководства по мере их поступления по конкретной должности, профессии или специальности с соблюдением правил трудового распорядка.  Например, с 9 до 18 часов убирает помещения в организации, получая за это 2 раза в месяц установленную штатным расписанием плату,  в т.ч. премиальные, пользуется очередным ежегодным оплачиваемым отпуском,  за время болезни за ним сохраняется рабочее место и заработная плата. 

      Но бывает, что работодатель незаконно в целях сокращения расходов, обычные трудовые отношения, связанные, например, с выполнением строительных работ, оформляет договором подряда. При этом работник выполняет обязанности в бригаде по своей специальности,  работает в смены по графику, соблюдает установленный на стройке пропускной режим, после окончания работ на одном объекте вместе с бригадой переходит на следующий. 

     Если Вы согласились на такие условия, значит лишили себя трудового стажа, права на оплачиваемый отпуск, на пенсию, на  оплату больничного и других трудовых гарантий. 

     Чтобы признать отношения, возникшие на основании гражданско-правового договора,  трудовыми,  необходимо подать заявление работодателю.  

      Необоснованный отказ в издании приказа и заключении трудового договора может быть обжалован в Гострудинспекцию Санкт‑Петербурга, органы прокуратуры или в суд.  

      За допуск к работе лицом, не уполномоченным на это работодателем, если последний отказывается признать отношения трудовыми и не заключает трудовой договор, а также уклонение от оформления трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения, установлена административная ответственность должностных и юридических лиц в виде штрафа. 

     Факт нахождения в трудовых отношениях также может быть установлен в судебном порядке. 

 

Италия | DocuSign

Сводная информация о законности электронной подписи

В соответствии с итальянским законодательством для действительного договора не обязательно требуется письменная подпись – договоры, как правило, имеют силу, если юридически дееспособные стороны достигают соглашения в устной, электронной или бумажной форме (раздел 1321 Гражданского кодекса Италии). ). Чтобы доказать действительность договора, сторонам иногда приходится представлять доказательства в суде. Ведущие решения для управления цифровыми транзакциями могут предоставлять электронные записи, которые допустимы в качестве доказательств в соответствии с разделами 2697 и 2702 Гражданско-процессуального кодекса Италии, для подтверждения существования, подлинности и действительного принятия контракта.

Кроме того, 1 июля 2016 г. вступил в силу Регламент (ЕС) № 910/2014 об электронной идентификации и доверительных услугах для электронных транзакций на внутреннем рынке ( «Регламент eIDAS» ). Регламент eIDAS отменил и заменил – Директива о подписях (1999/93/ЕС) и применяется непосредственно в 28 странах-членах Европейского Союза.

Регламент eIDAS является технологически нейтральным и определяет три типа электронной подписи (SES, AES, QES).Статья 25(1) предусматривает, что электронной подписи не может быть отказано в юридической силе и допустимости в качестве доказательства в судебном разбирательстве только на том основании, что она находится в электронной форме или не соответствует требованиям КЭС. Статьи 25(2) и (3) придают QES ту же юридическую силу, что и собственноручная подпись, и гарантируют, что QES, признанная в одном государстве-члене ЕС, также признается в других государствах-членах. Наконец, декларационная часть 49 позволяет национальному законодательству устанавливать требования относительно того, какой тип электронной подписи может потребоваться при определенных обстоятельствах.

Примеры использования стандартной электронной подписи (SES)

Варианты использования, в которых обычно подходит SES, включают:

  • Кадровые документы, такие как обычные трудовые договоры, соглашения о неразглашении, соглашения об изобретениях сотрудников, уведомления о конфиденциальности
  • коммерческие договоры между юридическими лицами, в том числе договоры о неразглашении, заказы на поставку, подтверждения заказов, счета-фактуры, другие закупочные документы, договоры купли-продажи, договоры дистрибьюции, договоры на оказание услуг
  • потребительские договоры, в том числе документы об открытии новых розничных счетов, условия продаж, условия оказания услуг, лицензии на программное обеспечение, заказы на покупку, подтверждения заказов, счета-фактуры, отгрузочную документацию, руководства пользователя, политики, но исключая договоры потребительского кредита
  • лицензионных соглашений на программное обеспечение
  • лицензии на интеллектуальную собственность, включая патенты, авторские права и товарные знаки
  • передача нематериальной собственности, включая уступку патентов и авторских прав

Примеры использования других типов электронной подписи (например,грамм.

Цифровая подпись, AES [1] , QES [2] )

Случаи использования, когда может потребоваться электронная подпись, отличная от SES, включают:

  • QES – договоры о передаче права собственности на недвижимое имущество
  • QES – договоры, которые устанавливают, изменяют или передают право пользования недвижимым имуществом, права на землю, право дарителя или арендатора
  • QES – договоры, которые устанавливают или изменяют право пользования и право на жилище
  • QES – договоры о предоставлении права собственности на арендуемый фонд
  • QES – контракты на антикрези
  • QES – аренда недвижимого имущества на срок более девяти лет
  • QES – контракты для корпорации или ассоциации, по которым стороны передают право на недвижимое имущество на срок более девяти лет или на неопределенный срок
  • КЭС – акты о разделе прав на недвижимое имущество

Варианты использования, которые не подходят для электронных подписей

Варианты использования, которые специально запрещены для цифровых или электронных процессов или явно требуют рукописного ввода (например,грамм. влажные чернила) подписи или официальное нотариальное заверение.

  • Официальное нотариальное заверение – договоры о покупке или передаче недвижимого имущества или прав, связанных с ним (раздел 1350 Гражданского кодекса Италии)
  • Официальное нотариальное заверение – некоторые договоры о распоряжении корпоративными активами (раздел 1350 Гражданского кодекса Италии)
  • Официальное нотариальное заверение – соглашения об урегулировании споров, касающихся передачи недвижимого имущества или распоряжения корпоративными активами (раздел 1350 Гражданского кодекса Италии)
  • договоры потребительского кредита

[1] AES — это «расширенная электронная подпись», тип электронной подписи, отвечающий следующим требованиям: (a) она однозначно связана с подписывающей стороной; (b) он способен идентифицировать подписавшего; (c) он создан с использованием средств, находящихся под исключительным контролем подписавшего; и (d) они связаны с другими электронными данными таким образом, что любое изменение указанных данных может быть обнаружено.

[2] QES — это конкретная реализация цифровой подписи, которая соответствует конкретным спецификациям правительства, включая использование защищенного устройства для создания подписи, и сертифицирована как «квалифицированная» либо этим правительством, либо стороной, нанятой этим правительством. .

Местные технологические стандарты

В качестве страны правовой модели многоуровневой электронной подписи Италия поддерживает концепцию QES (квалифицированной электронной подписи), требующую независимой аккредитации этих подписей утвержденным органом по сертификации.Agenzia per l’Italia Digitale («AgID») является надзорным органом Италии, о котором Комиссия уведомлена в соответствии со статьей 17 Регламента eIDAS. AgID осуществляет надзор за квалифицированными поставщиками трастовых услуг, созданными в Италии, посредством надзорной деятельности ex ante и ex post, а также выступает в качестве национального органа, ответственного за создание, ведение и публикацию национальных списков доверенных лиц. AgID ведет общедоступный список надзорных органов для квалифицированных сертифицированных поставщиков.

Трудовые договоры | Юридическая фирма по гражданским делам округа Монтгомери

Важно тщательно составлять все без исключения трудовые договоры, чтобы избежать непреднамеренных нарушений договора и ненужных осложнений.Нет никаких гарантий, что все стороны трудового договора будут уважать слова документации. Некоторые люди могут умышленно или по небрежности нарушать трудовой договор, что приводит к реальному ущербу и убыткам, понесенным другими. Если вы являетесь сотрудником или работодателем, который потерял значительные финансы из-за нарушения трудового договора, вы можете обратиться в Duffy North за доверенным представителем по вашему незавершенному гражданскому делу. Наша юридическая фирма обслуживает жителей Филадельфии и ее окрестностей с 1928 года, что принесло нам блестящую репутацию за высокое качество, клиентоориентированность и успешные дела.Чтобы узнать больше о наших услугах и о том, что вы можете сделать, чтобы защитить свое будущее и финансы, свяжитесь с нами при первой же возможности.

Рассмотрение и возмещение ущерба при нарушении трудового договора

Надлежащий трудовой договор описывает все, что может и должно учитываться в отношениях между работником и работодателем. Важные аспекты включают компенсацию, оплату, льготы и ожидания. Однако любая часть или пункт трудового договора могут стать проблематичными, если они не соблюдаются намеренно или непреднамеренно.

Ущерб, подлежащий рассмотрению в гражданском процессе по трудовому договору, включает:

  • Заработная плата, потерянная из-за несправедливого увольнения, сокращения или истребования заработной платы
  • Средства компании потеряны из-за мошеннического поведения сотрудников
  • Финансовые потери из-за преднамеренного нарушения трудового договора
  • Ущерб репутации работника или работодателя

Пожалуй, наихудший ущерб, который может возникнуть в результате нарушения трудового договора, касается репутации и профессионального положения. Отдельные работники могут испытывать трудности при поиске оплачиваемой работы. Предприятия могут быть не в состоянии сформировать новые партнерские отношения или заключить сделку. Гражданский судебный процесс направлен на решение всех этих проблем посредством вмешательства в зал суда и денежного вознаграждения, которое было тщательно рассчитано на основе реальных и косвенных убытков.

Союзники в зале суда, в которых можно верить – Даффи Норт

Как следует из названия, гражданские тяжбы ведут к завершению в зале суда, но юридическую битву можно склонить в вашу пользу, если тщательно подготовиться до суда.Наши адвокаты по гражданским делам округа Монтгомери и юристы по трудовому праву хорошо подготовлены для того, чтобы построить дело с нуля и изучить все возможные пути его улучшения, например, при необходимости работать со сторонними экспертами. Мы полны решимости достичь наилучшего возможного результата для вас или вашей компании, и мы хотели бы поговорить с вами о том, как мы намерены добиться этого. Позвоните по номеру 215-914-9939, чтобы запросить начальную консультацию с нашей командой.

Ведение бизнеса в странах гражданского права: что нужно знать, чтобы избежать основных ловушек и проблем, вызывающих озабоченность в ходе переговорного процесса

Дата публикации:

28 августа 2019 г.

Глобализация строительной отрасли – это реальность, которая может позволить многим U.С. подрядчики значительные возможности получения прибыли за рубежом. Развивающимся странам часто не хватает финансовых ресурсов, необходимых для поддержки необходимых инфраструктурных проектов. В результате они полагаются на экспортно-кредитные агентства, Всемирный банк или иностранных инвесторов, которые настаивают на надежных строительных подрядчиках. Американские подрядчики, безусловно, могут заполнить эти пробелы.

Поскольку две трети стран мира придерживаются системы гражданского права, американские подрядчики должны быть проинформированы об основных ловушках и ключевых областях, вызывающих обеспокоенность, в ходе переговорного процесса в регионах гражданского права, включая страны Европы, Латинской Америки, части Африки и Средний Восток. Ниже приведены несколько основных положений контракта и основные различия, которые следует учитывать при заключении контрактов в странах гражданского права.

Выбор закона

Крайне важно, чтобы стороны обращались к применимому праву во время заключения контракта, однако знание местного законодательства имеет важное значение. Даже если договор включает положение о выборе права, многие страны с гражданским правом вводят собственное материальное право, регулирующее выполнение строительных работ.

Система гражданского права предусматривает категоризацию правовых вопросов, установленную законодательным органом.Например, договор строительного подряда является частью категории договоров подряда на выполнение работ и оказание услуг, к которым гражданско-правовой кодекс всегда будет применять набор стандартных и императивных норм. Обязательные правила не могут быть исключены из контракта и включены в договор на строительство, в то время как правила по умолчанию применяются к договору на строительство, если специально не изменены. Поэтому крайне важно понимать последствия этих обязательных правил и правил по умолчанию.

Объем

Объем строительного контракта является одним из наиболее важных пунктов, и различия между странами гражданского и общего права могут удивить U.С. подрядчики. Как уже упоминалось, в странах гражданского права действуют обязательные правила, применимые к договорам на строительство. Например, существенным или обязательным обязательством подрядчика является попытка выполнить предписанный объем работ. Подрядчик не может исключить это обязательство, за исключением обстоятельств непреодолимой силы. Ограничение ответственности в отношении обязательных обязательств, скорее всего, не будет применяться.

Во-вторых, в отличие от США, где поставщик подчиняется Единому торговому кодексу (UCC), американский поставщик строительных товаров в странах гражданского права может квалифицироваться как «подрядчик» и подчиняться тем же обязательным правилам для работ и услуг, что и подрядчик, выполняющий работы. Американский поставщик строительных товаров может пожелать передать строительные обязательства подрядчику.

В-третьих, в юрисдикциях гражданского права отсутствует понятие «существенное завершение». Владелец не примет работу, пока вся работа не будет завершена. Подрядчик, желающий избежать постоянной отсрочки приемки, должен четко указать, когда работа считается завершенной.

В-четвертых, модель «проектирование-сборка» (БД) более распространена за рубежом. Подрядчики, проектировщики и инженеры несут солидарную ответственность.Тем не менее, генеральные подрядчики должны быть предупреждены о том, что они сталкиваются с более высокими стандартами заботы в контрактах модели DB и понимают, что они обязаны предупреждать владельца о недостатках проекта, которые они должны были обнаружить на разумных основаниях.

Расписание

В отличие от стран общего права, таких как США, формулировка «время имеет существенное значение» не требуется в странах гражданского права, поскольку время всегда имеет существенное значение. Протокол Общества о задержке и нарушении закона о строительстве («Протокол SCL») является наиболее распространенным инструментом, используемым в округах гражданского права для предоставления рекомендаций по доступу к последствиям задержки.

Ответственность (ущерб)

Во многих странах гражданского права действуют законы, ограничивающие договорные ограничения возмещения убытков и обязательств по возмещению убытков. В большинстве стран с гражданским законодательством владелец может обратиться в суд с требованием об исполнении обязательств подрядчиком. В противном случае недовольный собственник может выполнить работы за счет подрядчика или расторгнуть договор. Подрядчик, желающий избежать такого риска и затрат, должен рассмотреть вопрос об ограничении конкретной работы владельца.

В большинстве стран гражданского права стороны могут договориться об отсрочке заранее оцененных убытков, которые обычно приводятся в исполнение судами, как и в системе общего права.

Различные условия на площадке

В соответствии с общим правом владелец обычно несет риск изменения условий участка, если в договоре не указано иное. Однако в гражданском праве проверка обычно заключается в том, должен ли подрядчик разумно предвидеть риск. Существуют различия между странами гражданского права. Во французских странах гражданского права риск различных условий на площадке в частном строительном проекте обычно лежит на подрядчике, тогда как в государственном проекте риск несет правительство.Принимая во внимание, что в странах гражданского права Германии правительство или владелец обычно несут риск как в государственных, так и в частных строительных проектах.

Процесс разрешения споров

Английский язык стал языком по умолчанию для разрешения международных строительных споров, а международный арбитраж является предпочтительным методом разрешения вышеупомянутых споров. Поэтому в этом разделе будет рассказано о том, как некоторые общие правила и методы международных арбитражных учреждений разрешают международные строительные споры.

Существует несколько форумов, таких как Международный арбитражный суд (ICC) и Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (ICSID), и они приняли разные правила. Арбитражная оговорка должна тщательно указывать выбор права, языка, места, арбитражной организации и применимых правил. В пункте также должно быть указано, будет ли один или три арбитра осуществлять надзор за арбитражем.

Общее право и гражданское право существенно различаются в отношении того, как начинается, развивается и представляется спор.В отличие от Соединенных Штатов, где иск начинается с «краткого и ясного изложения претензии», в системах гражданского права истец заранее рассказывает большую часть своей истории. Например, сторона в арбитраже ICC должна быть готова полностью разработать свой иск вместе с ключевыми документами, хотя и не обязательно представлять всю корреспонденцию.

Дело также развивается по-разному в странах гражданского и общего права, и эти различия отражаются на международных форумах по разрешению споров. В странах с гражданским правом почти нет открытий, однако в международных арбитражах появляется золотая середина. Например, Международная ассоциация юристов (IBA) разработала набор правил, позволяющих стороне подавать арбитру «Просьбу о представлении». В соответствии с этими правилами запрашивающая сторона может описать документы или «узкую и конкретную запрашиваемую категорию документов», которые, как разумно полагать, существуют и находятся во владении противной стороны, вместе с объяснением того, насколько запрошенные документы относятся к делу. и материалы к делу.Несмотря на то, что Правила МАЮ изменились, чтобы решить проблему предоставления документов, в них не осталось положений о даче показаний или допросах – и то, и другое редко встречается в международных арбитражах.

Документы также представлены по-разному в странах гражданского и общего права. В системах гражданского права практикующий юрист представляет суду комплект документов до слушания без какого-либо предварительного представления свидетеля. Адвокат по общему праву сделает то же самое, но ожидается, что каждый документ будет заверен живым свидетелем.Правила IBA обеспечивают золотую середину, когда противник может возражать против введения документа, включая отсутствие актуальности, привилегии или справедливости. В свою очередь, предлагающая сторона должна продемонстрировать, почему она должна быть допущена.

Система гражданского права исходит из того, что наилучшие доказательства исходят из документов, в то время как общее право придает больший вес живым показаниям. Более того, в гражданском праве роль адвокатов значительно более ограничена в том смысле, что перекрестный допрос не допускается.Вместо этого роль юристов, как правило, ограничивается предоставлением судье рекомендаций в отношении вопросов, которые следует задать.

В международных арбитражах обычно прямые показания свидетеля стороны представляются арбитрам в письменной форме до начала слушаний. Подход основан на атрибутах устранения неожиданности и замены свидетельских показаний. Правила IBA разрешают адвокату противоположной стороны задавать вопросы, но арбитры задают вопросы первыми.

Что касается экспертов, подход гражданского права предусматривает, что трибунал назначает своего собственного эксперта, в то время как подход общего права или американский подход позволяет каждой стороне нанимать своего собственного эксперта. Международные арбитражи снова придерживаются несколько промежуточного подхода, при котором арбитры выслушивают экспертов каждой стороны. Однако, если арбитры столкнулись с противоречащими друг другу экспертными заключениями, они могут назначить эксперта трибунала для помощи в разрешении конфликта. Каждой стороне, как правило, разрешается задавать вопросы эксперту трибунала.

Таким образом, при разрешении международных строительных споров крупные международные арбитражные учреждения пытались использовать подход, который находится где-то между системами гражданского и общего права.

Заключение

Хотя различия между системами гражданского и общего права могут быть значительными, американским подрядчикам не следует препятствовать работе за границей.