Содержание

Обособленные подразделения в ГК РФ — МегаЛекции

Обособленные подразделения в гражданском и налоговом законодательстве

Обособленные подразделения в ГК РФ

Согласно Гражданскому кодексу РФ юридическое лицо вправе открывать обособленные подразделения (филиалы и представительства) вне места своего нахождения. Как правило, решение о создании филиала и представительства принимается компетентным органом юридического лица. Это право предоставлено юридическому лицу в целях обеспечения наиболее благоприятных условий для его деятельности, осуществления всех или части его функций, представления и защиты его интересов.

Гражданский кодекс РФ является основным документом, регулирующим деятельность филиалов и представительств. Отдельные вопросы в этой сфере могут быть урегулированы другими нормативными актами о деятельности хозяйствующих субъектов той или иной формы собственности. Так, порядок создания филиалов и представительств акционерных обществ установлен статьями 5 и 12 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ “Об акционерных обществах”, а для обществ с ограниченной ответственностью -- статьями 5 и 12 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью”.

В статье 55 ГК РФ даны понятия только двух видов обособленных подразделений организаций -- представительства и филиала.

Представительство -- это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиал - это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Различие между филиалом и представительством состоит в объеме и характере функций того и другого. Круг функций филиала шире -- он может включать и функции представительства. Представительства и филиалы не являются юридическими лицами.

В соответствии с п. 2 ст. 52 ГК РФ в учредительных документах юридического лица должны содержаться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица. В учредительных документах также должны быть указаны и другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.



В настоящее время государственная регистрация филиалов и представительств в порядке, действующем для юридических лиц, законодательством не предусмотрена.

Сведения о созданных обособленных подразделениях вносятся в учредительные документы юридического лица. Так, согласно абз. 3 п. 3 ст. 55 ГК РФ представительства и филиалы должны быть определены в учредительных документах создавшего их юридического лица с указанием названия и местонахождения.

При отсутствии должным образом зарегистрированных учредительных документов юридического лица с внесенными в них сведениями о созданных филиалах и представительствах можно говорить о несоответствии учредительных документов действующему законодательству.

В соответствии со ст. 61 ГК РФ организация, которая внесла изменения в учредительные документы, но не зарегистрировала их соответствующим образом, по решению суда может быть ликвидирована как действующая с неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер.

Однако для доказательства неустранимого характера нарушений организации должно быть предложено в определенный срок внести соответствующие изменения в учредительные документы и произвести перерегистрацию. Только в случае отказа организации произвести такие действия нарушения будут иметь неустранимый характер.

Выделяя лишь два вида обособленных подразделений юридического лица (представительство и филиал), Гражданский кодекс РФ не ограничивает возможности юридического лица в создании обособленных подразделений иных видов, статус которых в настоящее время специальными нормативными актами не определен.

При этом установленное ГК РФ требование в части обязательного указания на наличие обособленных подразделений в учредительных документах юридического лица, создавшего их, применимо лишь к филиалам и представительствам.

Юридическое лицо, создавшее представительство или филиал, наделяет его имуществом и утверждает положения, на основании которых действуют данные обособленные подразделения.

Если организация превращает свой филиал или представительство в юридическое лицо, обособленное подразделение перестает быть филиалом (представительством) и вообще подразделением другого юридического лица.

Таким образом, филиалы и представительства, фактически являющиеся составными частями юридического лица, сами не могут быть юридическими лицами и соответственно не могут выступать сторонами в гражданских правоотношениях, поскольку не обладают собственной гражданской правосубъектностью и правоспособностью1.

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом, выступают от имени юридического лица и в его интересах согласно выданной им доверенности, являющейся основным документом, определяющим круг их полномочий.

Следует подчеркнуть, что доверенность выдается не филиалу или представительству в целом, а только его руководителю как физическому лицу. Это объясняется тем, что именно руководитель филиала или представительства может выступать в качестве представителя юридического лица.

Необходимо обратить внимание, что в п. 20 постановления Пленумов ВС РФ № 6 и ВАС РФ № 8 от 01.07.96 “О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации” подчеркивается необходимость наличия у руководителя филиала или представительства (должностного лица) доверенности и в том случае, когда его полномочия определены учредительными документами юридического лица.

В указанном постановлении определено, что соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть закреплены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) и т. п. либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала.

При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснить, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в положении о филиале и доверенности.

Следует обратить внимание, что как доверенность, выданная руководителю, так и положение об обособленном подразделении обязательно должны содержать указание на сделки, которые руководитель филиала вправе совершать.

Если такое указание имеется, сделки, совершенные руководителем обособленного подразделения, следует считать совершенными от имени юридического лица.

Необходимо также учитывать, что руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных ст. 187 “Передоверие” ГК РФ.


Рекомендуемые страницы:


Воспользуйтесь поиском по сайту:

megalektsii.ru

Статья 55 ГК РФ. Представительства и филиалы юридического лица

Новая редакция Ст. 55 ГК РФ

1. Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

2. Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

3. Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений.

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Представительства и филиалы должны быть указаны в едином государственном реестре юридических лиц.

Комментарий к Ст. 55 ГК РФ

Судебная практика.

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами, их руководители назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности (п. 3 ст. 55).

Необходимо иметь в виду, что соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) и т.п., либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала.

При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснить, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в положении о филиале и доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица.

Необходимо также учитывать, что руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных ст. 187 (Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 01.06.1996 N 6/8).

Другой комментарий к Ст. 55 Гражданского кодекса Российской Федерации

1. Филиалы и представительства юридического лица являются его территориально обособленными подразделениями. Различие между представительством и филиалом заключается в том, что если представительство создается для представления и защиты интересов юридического лица, т.е. с целью совершения для него юридических действий (п. 1 ст. 55), то деятельность филиала состоит в осуществлении как юридических, так и фактических действий, посредством которых могут выполняться все или определенная часть функций (целей) юридического лица, в том числе и функции представительства (п. 2 ст. 55).

В соответствии с абз. 3 п. 3 комментируемой статьи филиалы и представительства должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Как правило, филиалы и представительства создаются и ликвидируются самим юридическим лицом. Однако законодательство РФ предусматривает, что в отношении некоторых организаций вопросы создания и ликвидации их филиалов (представительств) находятся в компетенции ее собственника. Так, в соответствии с абз. 5 п. 3 ст. 8 Закона о высшем и послевузовском профобразовании филиалы государственных и муниципальных высших учебных заведений создаются учредителем (учредителями) по согласованию с федеральным (центральным) органом управления высшим профессиональным образованием, соответствующими органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления по месту нахождения филиала.

2. Согласно п. 3 комментируемой статьи гражданская правосубъектность (правоспособность и дееспособность) филиалов и представительств производна от правосубъектности создавшего их юридического лица. Ее пределы определяются в соответствии с законом самим юридическим лицом в положении о данном филиале или представительстве. При этом законодательством РФ для некоторых видов юридических лиц может быть предусмотрена обязанность получения лицензии филиалом самостоятельно (такая обязанность предусмотрена, например, абз. 7 п. 3 ст. 8 Закона о высшем и послевузовском профобразовании).

Юридическое лицо наделяет филиал (представительство) соответствующим имуществом, которое учитывается одновременно на балансе филиала (представительства) и на балансе юридического лица. Вместе с тем по долгам, возникшим в связи с деятельностью представительств (филиалов), юридическое лицо отвечает всем своим имуществом, а не только тем, которое было закреплено за филиалами (представительствами).

3. Руководитель филиала (представительства) назначается уполномоченным органом юридического лица. При этом представительства и филиалы юридического лица не являются его органами (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 16 сентября 1997 г. N 435/96 // Вестник ВАС РФ. 1998. N 1).

Для осуществления юридических действий от имени юридического лица организация должна выдать руководителю филиала (представительства) доверенность. Она выдается руководителю (директору) филиала (представительства) как конкретному физическому лицу, поскольку филиал (представительство) не является самостоятельным субъектом права.

В соответствии с п. 20 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 при определении компетенции руководителя филиала (представительства) необходимо исходить из того, что соответствующие полномочия руководителя должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) и т.п., либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала (представительства).

При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснять, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в положении о филиале или доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица.

gkodeksrf.ru

17. Правовое положение структурных подразделений юридических лиц.

Структурные подразделения осуществляют свою деятельность от имени юридического лица и в пределах компетенции, определённых юридическим лицом.

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Представительства и филиалы наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений.

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

С точки зрения гражданского законодательства представительства и филиалы не являются юридическими лицами, а потому не могут выступать носителями соответствующих прав и обязанностей. От имени юридического лица действуют руководители представительств и филиалов на основании его доверенности. Важным признаком здесь является территориальная и организационная обособленность.

В то же время представительства и филиалы наделяются имуществом создавшего их юридического лица. Более того, имущество представительств и филиалов отражается на отдельном балансе.

Итак, филиалы и представительства являются субъектами предпринимательства, чего нельзя сказать о внутренних структурных подразделениях коммерческой организации.

18. Понятие органа юридического лица; структура органов и разграничение компетенции. Ответственность.

Орган юридического лица - лицо (единоличный орган) или совокупность лиц (коллегиальный орган), которые в соответствии с законом, документами юридического лица либо решением уполномоченного органа юридического лица наделены определенными полномочиями в отношении юридического лица и через которые данное юридическое лицо осуществляет свою правоспособность. Органы юридического лица подразделяются на органы управления и органы контроля. Органы юридического лица правомочны создавать свои рабочие органы, которые не имеют собственных полномочий в отношении юридического лица, но помогают органам юридического лица в осуществлении их полномочий.

Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.

В предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников.

Лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.

Юридические лица, кроме учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Собственник имущества казенного предприятия несет субсидиарную ответственность по обязательствам такого предприятия при недостаточности его имущества.

Частное или бюджетное учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При недостаточности указанных денежных средств субсидиарную ответственность по обязательствам такого учреждения несет собственник его имущества.

Автономное учреждение отвечает по своим обязательствам всем закрепленным за ним имуществом, за исключением недвижимого имущества и особо ценного движимого имущества, закрепленных за автономным учреждением собственником этого имущества или приобретенных автономным учреждением за счет выделенных таким собственником средств. Собственник имущества автономного учреждения не несет ответственность по обязательствам автономного учреждения.

Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ либо учредительными документами юридического лица.

Если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Участники полного товарищества, а также полные товарищи в товариществах на вере несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

studfiles.net

Обособленные подразделения в гражданском и налоговом законодательстве

В Гражданском кодексе РФ сказано, что юридическое лицо может открывать обособленные подразделения (филиалы и представительства) вне места своего нахождения. Принятие решения о создании филиала и представительства принимается компетентным органом юридического лица. Помимо принятия решения о создании обособленного подразделения (филиала и представительства), необходимо внести изменения в учредительные документы организации.

В Гражданском кодексе РФ сказано, что юридическое лицо может открывать обособленные подразделения (филиалы и представительства) вне места своего нахождения. Принятие решения о создании филиала и представительства принимается компетентным органом юридического лица. Помимо принятия решения о создании обособленного подразделения (филиала и представительства), необходимо внести изменения в учредительные документы организации.

Поняние обособленного подразделения 

Основным документом, регулирующим деятельность филиалов и представительств является Гражданский кодекс РФ. Специальные вопросы в этой сфере могут быть урегулированы другими нормативными актами о деятельности хозяйствующих субъектов той или иной формы собственности. Деятельность филиалов и представительств акционерных обществ установлена статьями 5 и 12 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», а для обществ с ограниченной ответственностью – статьями 5 и 12 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В Гражданском кодексе РФ даны понятия только двух видов обособленных подразделений организаций – представительства и филиала (ст.55 ГК РФ).

Представительство – это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиал – это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Филиал и представительство различны, их отличие состоит в объеме и характере функций того и другого. Функциональная деятельность филиала шире, чем у представительства. Представительства и филиалы не являются юридическими лицами.

В уставе юридического лица должны содержаться его наименование, место его нахождения, порядок управления деятельностью. Если законом для юридических лиц предусмотрены и другие необходимые сведения, то они также отражаются в учредительных документах.

В настоящее время государственная регистрация филиалов и представительств в порядке, действующем для юридических лиц, законодательством не предусмотрена.

Сведения о созданных обособленных подразделениях вносятся в учредительные документы юридического лица. Так, согласно абзаца 3 пункта 3 статьи 55 ГК РФ представительства и филиалы должны быть определены в учредительных документах создавшего их юридического лица с указанием названия и местонахождения.

При отсутствии должным образом зарегистрированных учредительных документов юридического лица с внесенными в них сведениями о созданных филиалах и представительствах можно говорить о несоответствии учредительных документов действующему законодательству.

В соответствии со статьей 61 ГК РФ организация, которая внесла изменения в учредительные документы, но не зарегистрировала их соответствующим образом, по решению суда может быть ликвидирована как действующая с неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер.

Однако для доказательства неустранимого характера нарушений организации должно быть предложено в определенный срок внести соответствующие изменения в учредительные документы и произвести перерегистрацию. Только в случае отказа организации произвести такие действия нарушения будут иметь неустранимый характер.

Выделяя лишь два вида обособленных подразделений юридического лица (представительство и филиал), Гражданский кодекс РФ не ограничивает возможности юридического лица в создании обособленных подразделений иных видов, статус которых в настоящее время специальными нормативными актами не определен.

При этом установленное ГК РФ требование в части обязательного указания на наличие обособленных подразделений в учредительных документах юридического лица, создавшего их, применимо лишь к филиалам и представительствам.

Юридическое лицо, создавшее представительство или филиал, наделяет его имуществом и утверждает положения, на основании которых действуют данные обособленные подразделения.

Если организация превращает свой филиал или представительство в юридическое лицо, обособленное подразделение перестает быть филиалом (представительством) и вообще подразделением другого юридического лица.

В составе юридического лица не может существовать другое юридическое лицо, так как это нарушает принцип имущественной обособленности и противоречит ст. 48 «Понятие юридического лица» ГК РФ. В подобном случае, согласно пункта 1 статьи 57 «Реорганизация юридического лица» ГК РФ, речь может идти о реорганизации в форме выделения или разделения.

Выделившееся юридическое лицо и то, из которого оно выделилось, могут вступать в гражданские, в том числе договорные правоотношения между собой и с другими лицами, а возможная зависимость одного из них от другого регулируется специальными нормами ГК РФ, изложенными в статье 105 «Дочернее хозяйственное общество» и ст. 106 «Зависимое хозяйственное общество» ГК РФ.

Таким образом, филиалы и представительства, фактически являющиеся составными частями юридического лица, сами не могут быть юридическими лицами и соответственно не могут выступать сторонами в гражданских правоотношениях, поскольку не обладают собственной гражданской правосубъектностью и правоспособностью1.

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом, выступают от имени юридического лица и в его интересах cогласно выданной им доверенности, являющейся основным документом, определяющим круг их полномочий.

В соответствии со статьей 185 ГК РФ доверенность является односторонней сделкой и к ней применяются общие правила, установленные для сделок такого рода. Согласие представителя на ее выдачу не требуется. Однако осуществление полномочий зависит от воли представителя – он вправе использовать доверенность или отказаться от нее. Доверенность совершается только в письменной форме и содержит следующие данные: дату составления, реквизиты представителя и предоставляемого, существо полномочий. В тех случаях, когда доверенность выдается на совершение сделок, требующих нотариальной формы (ст. 163 ГК РФ), она удостоверяется нотариально, если иное не предусмотрено законом (п. 3–5 ст. 185 ГК РФ). Доверенность, выдаваемая от имени юридического лица, подписывается его руководителем или иным лицом, уполномоченным на это учредительными документами (членом совета директоров, заместителем руководителя и др.). Подписи заверяются печатью организации. Такой порядок применяется независимо от организационно-правовой формы юридического лица и содержания полномочия. Исключение составляют случаи, когда доверенность на получение или передачу имущественных ценностей выдается от имени унитарного предприятия. Такие доверенности подписываются не только руководителем, но и главным бухгалтером организации.

Однако в статье 9 Федерального закона от 06.12.11 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» указано, что документы, которыми оформляются хозяйственные операции с денежными средствами, подписываются руководителем организации и главным бухгалтером или уполномоченными ими лицами. Следовательно, доверенности на получение и выдачу денежных средств, товара и т. д., выдаваемые любым юридическим лицом, должны скрепляться двумя подписями. Кроме того, доверенность должна быть обязательно скреплена печатью.

В соответствии со статьей 186 ГК РФ доверенность является срочной сделкой. Срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения. Так как доверенность действительна в течение определенного срока, исчисляемого с даты ее совершения, отсутствие такой даты делает ее ничтожной. Доверенность должна быть зарегистрирована в специальном Журнале регистрации выданных доверенностей, форма которого утверждается в приказе по учетной политике.

При выдаче доверенности лицо, ответственное за регистрацию доверенностей, регистрирует ее в заранее пронумерованном и прошнурованном Журнале регистрации выданных доверенностей.

Следует подчеркнуть, что доверенность выдается не филиалу или представительству в целом, а только его руководителю как физическому лицу. Это объясняется тем, что именно руководитель филиала или представительства может выступать в качестве представителя юридического лица.

Необходимо обратить внимание, что в пункте 20 постановления Пленумов ВС РФ № 6 и ВАС РФ № 8 от 01.07.96 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» подчеркивается необходимость наличия у руководителя филиала или представительства (должностного лица) доверенности и в том случае, когда его полномочия определены учредительными документами юридического лица.

В указанном постановлении определено, что соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть закреплены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) и т. п. либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала.

При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснить, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в положении о филиале и доверенности.

Следует обратить внимание, что как доверенность, выданная руководителю, так и положение об обособленном подразделении обязательно должны содержать указание на сделки, которые руководитель филиала вправе совершать.

Если такое указание имеется, сделки, совершенные руководителем обособленного подразделения, следует считать совершенными от имени юридического лица.

Необходимо также учитывать, что руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных статьей 187 «Передоверие» ГК РФ.

Понятие «обособленное подразделение» в НК РФ имеет отличительные признаки. Это понятие

охватывает не только филиалы и представительства, оно свидетельствует о том, что такие подразделения являются какой-либо частью общей структуры организации, по определенным причинам (организационным, экономическим, технологическим и др.) расположенной вне места нахождения головной организации.

В соответствии с пунктом 2 статьей 11 НК РФ обособленным подразделением организации признается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы рабочие места. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.

Следует иметь в виду, что в пункте 8 постановления Пленума ВС РФ № 41 и Пленума ВАС РФ № 9 от 11.06.99 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации» указано, что согласно статье 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства РФ, используемые в Налоговом кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ. Следовательно, чтобы уяснить в целях налогообложения значения института, понятия или термина гражданского, семейного или другой отрасли законодательства, при рассмотрении спора суд не применяет положения соответствующей отрасли законодательства только в том случае, когда в законодательстве о налогах и сборах содержится специальное определение данного института, понятия или термина для целей налогообложения.

Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение.

При этом факт существования внутреннего структурного подразделения организации, наделенного вышеуказанными признаками, и исполнение им обязанностей, вытекающих из законодательства о налогах и сборах, не зависит от того, утверждено ли положение об этом подразделении, действует ли последний на основании этого положения, издан ли в установленном порядке приказ о назначении руководителя подразделения

Признаки обособленного подразделения

Одним из основных отличительных признаков, присущих обособленному подразделению организации, является его территориальная обособленность от самой организации.

Если организация осуществляет свою деятельность через обособленное подразделение, то для признания его таковым в целях налогового учета это подразделение должно быть расположено на иной, отличной от места нахождения головной организации, территории. Согласно НК РФ под местом нахождения российской организации понимается место ее государственной регистрации. В соответствии с пунктом 2 статьи 54 ГК РФ местонахождение юридического лица определяется местом его государственной регистрации. В пункте 1 статьи 51 ГК РФ указано, что юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц.

В пункте 21 постановления Пленума ВС РФ № 6 и Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.96 указано, что до введения в действие закона о регистрации юридических лиц местом нахождения юридического лица является место нахождения органов юридического лица.

Согласно статьи 2 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» (далее – Закон № 129-ФЗ) госрегистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в порядке, установленном Конституцией РФ и Федеральным конституционным законом «О Правительстве Российской Федерации».

В соответствии с пунктом 2 статьи 8 Закона № 129-ФЗ государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа – по месту нахождения иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Данная норма означает, что любая организация может быть зарегистрирована, в том числе по домашнему адресу, как учредителя, так и, например, генерального директора, поскольку согласно ст. 103 ГК РФ исполнительный орган может быть коллегиальным (правление, дирекция) или единоличным (директор, генеральный директор).

Кроме того, согласно нормам статьи 10 Закона № 129-ФЗ федеральными органами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц.

В соответствии со статьями 52 и 54 ГК РФ учредительные документы, на основании которых действует юридическое лицо, должны определять место нахождения юридического лица. Таким местом признается место государственной регистрации юридического лица, если в соответствии с законом в его учредительных документах не установлено иное.

Так, например, в учредительных документах общества с ограниченной ответственностью согласно пунктом 2 статьи 4 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» место нахождения общества может служить как местом его государственной регистрации, так и местом постоянного нахождения органов управления общества или основным местом его деятельности.

Местом нахождения обособленного подразделения российской организации признается место осуществления этой организацией деятельности через свое обособленное подразделение.

Гражданским законодательством не установлено каких-либо ограничений в части нахождения двух и более юридических лиц и (или) их обособленных подразделений по одному и тому же юридическому адресу.

Следовательно, факт нахождения обособленного подразделения по юридическому адресу головной организации не означает совпадение юридического лица и его филиала или иного обособленного подразделения в одном лице.

Понятие «территория», применяемое к месту нахождения обособленного подразделения организации, можно трактовать как в широком, так и узком смысле.

В широком смысле это могут быть территории городских и сельских поселений, а также их элементов: улиц, проездов, кварталов, микрорайонов и т. п. В узком смысле – это конкретные объекты недвижимости (здания, строения, сооружения), расположенные в пределах этих улиц, проездов, кварталов и т. д.

Таким образом, территориальная обособленность от места нахождения (то есть от места государственной регистрации, указанного в учредительных документах) головной организации может определяться территорией города, улицы или района в городе.

Порядок, установленный Законом № 129-ФЗ, не допускает предъявления регистрирующими и другими государственными органами не предусмотренных указанным порядком требований к заявителям и учредительным документам, представляемым ими для регистрации. В частности, при государственной регистрации предприятия не допускается требование гарантийных писем и иных документов, подтверждающих его местонахождение, указанное в учредительных документах (уставе) предприятия.

Обособленное подразделение юридического лица, указанное в учредительных документах последнего как его филиал, может иметь тот же адрес, какой имеет юридическое лицо. Но это обстоятельство не отвергает сам факт существования обособленного подразделения.

Аналогичным образом следует решать вопрос о нахождении по одному и тому же адресу юридического лица и его обособленного подразделения, не указанного в учредительных документах.

Следует обратить внимание еще на один существенный момент, связанный с местом нахождения обособленного подразделения.

Согласно пункта 2 статьи 25 «Предъявление иска по месту нахождения ответчика» АПК РФ от 05.05.95 № 70-ФЗ иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его обособленного подразделения, предъявляется по месту нахождения обособленного подразделения. В этих случаях стороной по делу является юридическое лицо.

В силу возложенных на обособленные подразделения функций они вправе осуществлять деятельность, которая может вызвать предъявление к юридическому лицу исковых требований.

Норма пункта 2 статьи 25 АПК РФ сформулирована таким образом, что не допускает альтернативы при определении подсудности, то есть истец не может по своему усмотрению предъявить иск в арбитражный суд по месту нахождения либо обособленного подразделения, либо самого юридического лица.

Однако сформулированное выше правило подсудности может быть изменено по соглашению сторон в соответствии со статьей 30 «Договорная подсудность» АПК РФ.

Не допускается изменение подсудности, если речь идет о делах об установлении фактов, имеющих юридическое значение, и о делах о несостоятельности (банкротстве) организаций и граждан. Подсудность этих категорий дел фактически определена cтатьями 27 и 28 АПК РФ как исключительная. Кроме того, соглашение сторон по этим делам невозможно, поскольку в них есть только заявитель. Стороны не вправе заключить соглашение об изменении исключительной подсудности, установленной в статье 29 АПК РФ. Правило договорной подсудности распространяется только на подсудность по месту нахождения ответчика (обособленного подразделения) и подсудность по выбору истца.

Помимо территориальной обособленности еще одним отличительным признаком, которым должно обладать подразделение организации в целях признания его обособленным, является оборудование по месту нахождения подразделения организации рабочих мест.

Поскольку в Налоговом кодексе не содержится определение термина «рабочее место», то на основании пункта 1 статьи 11 НК РФ организации должны руководствоваться определением этого термина, данным в Трудовом кодексе РФ от 30.12.01 № 197-ФЗ.

В статье 209 ТК РФ определено, что рабочим местом признается место, в котором работник должен находиться или в которое ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя.

Согласно статьи 219 ТК РФ каждый работник имеет право на рабочее место, соответствующее требованиям охраны труда.

Обособленное подразделение считается созданным той организацией, под контролем которой находится рабочее место, то есть работник, который должен находиться на данном рабочем месте.

Как отмечалось выше, статьей 11 НК РФ введено понятие «стационарное рабочее место», то есть рабочее место, созданное на срок более одного месяца.

Таким образом, признание в налоговом законодательстве подразделения организации обособленным зависит от срока, в течение которого рабочее место служит таковым и не зависит от периодичности посещения работником указанного рабочего места и от времени пребывания на нем работника.

Например, скважины и буровые установки, обслуживаемые вахтовым методом, склады, строительные площадки, отделения, обменные пункты валют и другие объекты недвижимости, на которых оборудованы стационарные рабочие места (одно рабочее место) на срок более одного месяца, находящиеся под контролем работодателя, признаются обособленными подразделениями организации.

Пример.

Учредителями московской производственно-коммерческой фирмы «Упаковка» в феврале 2014 года было принято решение об открытии обособленного подразделения в г. Одинцово Московской области, в связи с чем соответствующие изменения в устав фирмы были зарегистрированы в установленном порядке. Положение об Одинцовском обособленном подразделении утверждено руководителем фирмы.

Зарегистрированный в установленном порядке договор аренды нежилого помещения, планируемого для размещения обособленного подразделения, заключен с 15 мая 2014 года. Трудовой договор с директором Одинцовского обособленного подразделения В.В. Рычковым заключен с 20 июня 2014 года.

Датой создания Одинцовского обособленного подразделения является день оборудования рабочего места. С этого момента присутствие на оборудованном рабочем месте становится обязанностью директора. Только в этом случае помещение в г. Одинцово признается рабочим местом. Такая обязанность была возложена на директора обособленного подразделения (как и любого другого работника) в день заключения трудового договора. В этот день Одинцовское обособленное подразделение считается созданным.

Во избежание конфликтов с налоговыми органами факт оборудования рабочего места рекомендуется зафиксировать в акте приемки-передачи оборудованного рабочего места.

Аудиторская практика показала, что если подразделение организации квалифицировать как обособленное согласно признаку оборудования по месту нахождения стационарных рабочих мест подразделения, то возникают определенные проблемы, в частности, наличие или отсутствие рабочего места как такового, а также отнесение рабочего места к стационарному. Как правило, эти проблемы возникают в связи со спецификой деятельности отдельных организаций или применяемых ими методов осуществления деятельности (например, при вахтовом методе).

Третий отличительный признак обособленного подразделения – это осуществление головной организацией хозяйственной деятельности в месте нахождения своего подразделения.

Под деятельностью следует понимать выполнение любых действий, направленных на приобретение и осуществление прав, а также исполнение обязанностей организации.

Факты, подтверждающие осуществление организацией такой деятельности, могут устанавливаться и документироваться в ходе осуществления мероприятий налогового контроля в порядке, предусмотренном главой 14 НК РФ, в результате установления фактов нарушения организацией срока постановки на учет в налоговом органе, уклонения от постановки на учет.

1: Заключение договоров между структурными подразделениями одной организации или между структурным подразделением и головной организацией неправомерно.

2: Понятие «обособленное подразделение», используемое в налоговом законодательстве, не совпадает с аналогичным понятием, используемым в гражданском законодательстве

3: Факт существования обособленного подразделения не зависит от того, указано ли данное подразделение в учредительных документах юридического лица.

4: Рабочее место таковым не считается, если работодатель не может прямо или косвенно повлиять на условия труда в этом месте.

 

www.rnk.ru

Кадровое делопроизводство. Подразделения юридических лиц. Структурные подразделения

    

    

СТРУКТУРНЫЕ ПОДРАЗДЕЛЕНИЯ

 
    Одним из элементов системы управления организации являются ее структурные подразделения, создаваемые организацией самостоятельно.
    В общепринятом смысле структурное подразделение организации представляет собой официально выделенную часть компании, вместе с относящейся к ней персоналом, выполняющая те или иные задачи, установленные организацией.
    О том, как создаются структурные подразделения, и на чем базируется их деятельность, и пойдет речь в настоящем материале.
 
    Прежде всего, отметим, что официального понятия структурного подразделения организации российское законодательство не содержит, оно оперирует термином "обособленное подразделение", на что указывает статья 55 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).
    Названная статья относит к обособленным подразделениям юридических лиц представительства и филиалы.
    При этом представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.
    Филиалом же является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.
    Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом, создавшим их юридического лица, и действуют на основании утвержденных им положений. Представительства и филиалы должны быть указаны в едином государственном реестре юридических лиц.
    Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.
    Между тем, с точки зрения строения организации и представительства и филиалы также являются ее структурными подразделениями, что подтверждается пунктом 16 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17.03.2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации".
    В нем разъяснено, что под структурными подразделениями следует понимать не только филиалы, представительства, но иные структуры организации - ее отделы, службы, цеха, участки и так далее.

www.referent.ru

По каким признакам определяется структурное подразделение образовательной организации? Можно ли считать присоединенный к школе детский сад структурным подразделением? Будут ли считаться структурными подразделениями части образовательного учреждения, распо

Законодательство не содержит универсального определения структурного подразделения организации. Исходя из сложившейся практики, под структурными подразделениями организаций принято считать их части, обособленные по территориальному или функциональному признаку. Так, в соответствии со статьей 55 Гражданского кодекса РФ филиалом или представительством юридического лица является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, при этом филиал осуществляет все функции головной организации или их часть, а представительство может только представлять интересы организации и осуществлять их защиту. При этом под другой местностью, по мнению судебных органов, следует понимать местность за пределами административно-территориальных границ соответствующего населенного пункта (например, часть третья п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации").

В статье 27 Федерального закона № 273-ФЗ приведен широкий перечень различных структурных подразделений образовательных организаций, свойственных различным их типам, видам и направленности образовательных программ, а также иным особенностям функционирования. В их числе Федеральный закон называет филиалы, представительства, отделения, факультеты, институты, центры, кафедры, подготовительные отделения и курсы, научно-исследовательские, методические и учебно-методические подразделения, лаборатории, конструкторские бюро, учебные и учебно-производственные мастерские, клиники, учебно-опытные хозяйства, учебные полигоны, учебные базы практики, учебно-демонстрационные центры, учебные театры, выставочные залы, учебные цирковые манежи, учебные танцевальные и оперные студии, учебные концертные залы, художественно-творческие мастерские, библиотеки, музеи, спортивные клубы, студенческие спортивные клубы, школьные спортивные клубы, общежития, интернаты, психологические и социально-педагогические службы, обеспечивающие социальную адаптацию и реабилитацию нуждающихся в ней обучающихся. За исключением филиалов и представительств иные структурные подразделения можно считать обособленными именно по признаку исполняемых функций. Данный перечень является открытым, причем действующее законодательство не устанавливает каких-либо запретов считать структурными подразделениями и иные «части» образовательной организации.

Например, присоединенный к общеобразовательному учреждению детский сад можно будет считать структурным подразделением данного учреждения, деятельность которого отличается уровнем реализуемой общеобразовательной программы. При этом не имеет принципиального значения (если это не филиал) территориальное место расположения групп детей бывшего детского сада. И наоборот, если присоединенная к общеобразовательному учреждению начальная школа попросту расширила уже имеющийся контингент классов-комплектов начальной школы, то считать её структурным подразделением необоснованно.

Таким образом, само по себе расположение образовательной организации и её частей в различных зданиях с разными юридическими адресами еще не является достаточным основанием считать эти части структурными подразделениями, так как отсутствует функциональная обособленность этих частей.

Важный юридический аспект структурирования образовательных организаций присутствует при оформлении трудовых отношений с работниками: если в трудовом договоре при приеме на работу указывалось структурное подразделение, то постоянное или даже временное изменение структурного подразделения считается переводом на другую работу, требующим согласия работника (ст. 72.1 Трудового кодекса РФ).

Создание и функционирование структурных подразделений образовательной организации регулируется локальными нормативными актами (части 2, 4 ст. 27 Федерального закона № 273-ФЗ).

xn--273--84d1f.xn--p1ai

Ст 55 ГК РФ "Представительства и филиалы юридического лица"

Рано или поздно у эффективно развивающегося предприятия возникает необходимость в открытии обособленных подразделений. Основные их типы описаны в ст. 55 ГК РФ. В качестве обособленных подразделений выступают филиалы и представительства. Рассмотрим их особенности.

Терминология

Согласно п. 1 ст. 55 ГК РФ, представительством признается обособленное подразделение юрлица, находящееся за пределами места его расположения. Основным назначением его является представление интересов головной компании и осуществление их защиты. Филиалом, согласно п. 2 ст. 55 ГК РФ, считается обособленное подразделение, также расположенное за пределами места нахождения основной компании. При этом оно наделяется всеми или частью функций головной организации, в том числе, связанными с представительством.

Требования к подразделениям

Как указано в ч. 3 ст. 55 ГК РФ, филиалы и представительства не являются юрлицами. Организация, создавшая их, передает им имущество и принимает положения, на основании которых будет осуществляться их работа. Согласно п. 3 ст. 55 ГК РФ, руководство подразделений назначается головной компанией. Директора филиалов и представительств действуют в соответствии с доверенностью. Сведения об обособленных подразделениях в обязательном порядке вносится в ЕГРЮЛ.

Ст. 55 ГК РФ с комментариями

Рассматриваемая норма посвящена двум типам обособленных подразделений, находящимся вне места расположения предприятия, создавшего их. Филиал и представительство отличает единственный признак – объем функций. Первые могут выполнять все задачи головной организации или определенную их часть. Вторые создаются исключительно для представления интересов предприятия и их защиты. Соответственно, функции филиала, по смыслу ст. 55 ГК РФ, намного шире.

Специфика создания

Представительства и филиалы могут образовываться как коммерческими, так и некоммерческими предприятиями любой формы. Обособленное подразделение может создаваться и на территории России, и за границей. При этом, как устанавливает ст. 55 ГК РФ, оно не будет являться юрлицом. Соответственно, оно не наделяется правоспособностью. Данное положение подтверждается и в ст. 5 Закона "О некоммерческих предприятиях".

Признаки

Филиалы и представительства обладают двумя специфическими чертами:

  1. Географической обособленностью. Как указывает ст. 55 ГК РФ, филиал/представительство открываются за пределами места расположения головной фирмы. Оно, в свою очередь, определяется адресом госрегистрации. Эта процедура проводится по месту расположения постоянно работающего исполнительного органа компании, а в случае его отсутствия – лица или структуры, наделенных правом действовать от имени компании.
  2. Факультативностью. Организация может, в принципе, не иметь представительств или филиалов. Вместе с тем, закрытие всех таких подразделений никаким образом не отражается на существовании и деятельности юрлица. В этом смысле филиалы и представительства следует отличать от других структурных единиц, образование которых носит необходимый, а не факультативный характер, и которые в совокупности создают юрлицо. К примеру, это могут быть находящиеся в различных районах города институты и факультеты, включенные в состав образовательного заведения.

Имущественные вопросы

Обособленные подразделения, о которых говорится в ст. 55, наделяются материальными ценностями. Их передает предприятие, создавшее филиал или представительство. В связи с географической обособленностью, имущество, предоставленное подразделению, учитывается на самостоятельном балансе. Однако ввиду отсутствия правоспособности оно не является юридически отдельным. Проще говоря, хоть представительство или филиал реально используют материальные ценности, в правовом смысле они остаются собственностью головной организации. Соответственно, такое имущество может стать объектом взыскания по долгам юрлица. При этом не будет иметь значения, идет речь об обязательствах данного или другого подразделения. Ответственность головной компании за деятельность филиала/представительства является полной. Она не ограничивается размером имущества, переданного подразделению.

Руководство

Оно, как указано в 55 статье ГК, назначается головной фирмой. Для управления обособленным подразделением руководителю выдается доверенность. Соответственно, участники оборота вступают в отношения не с филиалом или представительством в силу отсутствия у них правоспособности, а с юрлицом, создавшим их, через физлицо – директора. Руководитель выступает в качестве представителя головной организации по закону. Доверенность подтверждает его полномочия и разрешает действовать от имени компании. Функции директора не могут реализовываться исключительно на основании указаний, присутствующих в учредительной документации, положениях об обособленных подразделениях, тем более, следовать из обстановки, в которой работает директор.

Спорные моменты

При разбирательстве дел, вытекающих из договоров, заключенных руководителем от лица представительства или филиала, без ссылки на тот факт, что сделка совершена от имени головной компании либо по выданной ею доверенности, необходимо установить, обладал ли субъект на момент подписания соглашения соответствующими полномочиями. Они должны быть выражены в Положении о деятельности подразделения и бумаге, удостоверяющей правомочие. Сделки, которые совершены при наличии полномочий, считаются заключенными от лица головной организации. Руководитель может передоверить осуществление действий, на которые он имеет право по доверенности, стороннему субъекту. При этом он обязан соблюсти предписания, установленные 187 статьей Кодекса.

Отличие от дочерних компаний

Некоторые проблемы возникают при дифференциации обособленных подразделений. В первую очередь, необходимо отличать представительства и филиалы от дочерних обществ. Сложности могут возникнуть, если последние состоят из одного лица, то есть, являются одночленными. Образование обособленного подразделения и дочернего общества может осуществляться в рамках реализации головной компанией намерения расширить сферу своего влияния, закрепиться в других районах. Между тем, филиалы и представительства юрлицами не являются. Соответственно, они находятся под большим контролем со стороны головной фирмы, которая, вместе с тем, несет ответственность за их работу. Дочернее общество, если даже оно одночленное, признается юрлицом со всеми последствиями, вытекающими из этого статуса. В числе прочего, оно несет самостоятельную ответственность. Филиалы или представительство может создать любое предприятие. Дочерняя компания образуется исключительно хозяйственным обществом или товариществом. Кроме того, следует учесть еще один нюанс. При формировании одночленным обществом дочерней компании нужно исходить из ограничений, закрепленных в абзаце 2 пункта 2 88 статьи и абз. 2 6 пункта 98 нормы ГК. Они не распространяются на случаи создания филиалов и представительств.

Заключение

Сведения об образовании представительств или филиалов включаются, в первую очередь, в учредительную документацию. В соответствии с требованиями законодательства, все изменения устава должны регистрироваться. Соответственно, запись об образовании обособленного подразделения включается в ЕГРЮЛ. Представительство или филиал будут считаться созданными, если они обособлены географически и имеют хотя бы 1 рабочее место стационарного типа, косвенно или прямо контролируемое головной организацией.

www.syl.ru