Договор гпх это трудовой договор –

Договор гпх это трудовой договор – — Audit-it.ru

Содержание

Трудовой договор гражданско-правового характера: особенности, преимущества и недостатки для обеих сторон трудовых взаимоотношений

Договор ГПХ немного отличается от трудового договора. Но для многих работодателей эти различия достаточно незаметны, и часто принимая нового сотрудника на работу, они не могут правильно определить, какой тип договора следует заключать.

О том, как правильно заключить договор ГПХ и в каких ситуациях это требуется – в сегодняшней статье.

Договор трудовой или ГПХ – в чем различия и как выбрать нужный

Что такое договор ГПХ?

Для того, чтобы понимать, что такое договор ГПХ и в чем он отличается от обычного трудового соглашения, следует разобраться в этих понятиях.

Итак, договор трудовой – соглашение, которое заключается между постоянными работниками и работодателем на время выполнения работ. Регулируются отношения по данному договору в полном соответствии с Трудовым Кодексом.

Трудовой договор может быть, как срочным, так и бессрочным. Кроме того, заключение такого договора предполагает для работодателя внесение работника в штат сотрудника, перечисление ему всех причитающихся выплат заработной платы и прочих компенсаций, оплата необходимых налогов и предоставление полного социального пакета.

Также при болезни работника, нахождении в отпуске по уходу за ребенком или в другой ситуации временной нетрудоспособности, место за ним в обязательном порядке сохраняется.

При работе по трудовому договору, работнику следует предоставить рабочее место и все необходимые элементы для выполнения задания начальника. Работа сотрудника направлена на выполнение трудовых обязанностей, предусмотренных договором.

Для чего необходим договор ГПХ?

Имеет свои особенности.

Договор ГПХ – соглашение между работником и исполнителем, которое заключается на период выполнения определенной работы или задания. По договору ГПХ исполнитель имеет право нанимать и других подрядчиков, субподрядчиков для выполнения работ.

Кроме того, договор такого типа имеет и другие особенности, в сравнении с трудовым соглашением, например:

Работнику не предоставляется место в штате и не устанавливается четкий график работы;
На время нетрудоспособности место за сотрудником может не сохранятся, кроме того, больничный лист не оплачивается, социальные гарантии не предоставляются;
Налоги на сотрудника не уплачиваются;
Работник самостоятельно выбирает методы и способы работы, а также ищет нужное оборудование и технику для выполнения работ.

Помимо этого, имеются и другие особенности, например, строго регламентированный срок заключения. Регулирует отношения такого типа исключительно Гражданское право. Трудовой Кодекс не имеет никакого отношения к такому соглашению.

Дополнительно следует отметить, что расторгнуть такой договор можно только по решению суда, либо же по соглашению сторон. Во всех остальных случаях разрыв соглашения ГПХ не допускается, в отличии от трудового договора.

Исходя из того, что в целом, отличия договоров незначительные, но очень важные, следует говорить и о преимуществах и недостатках каждого договора для той или иной стороны.

Рассмотрим их более подробно.

Преимущества

По договору ГПХ работодатель не платит налоги.

Преимущества каждого из договоров могут быть самыми разными – в зависимости от типа выполняемых работ, политики компании и специфики задания в целом. Разберемся в основных из них.

Для договора трудового характерны следующие положительные стороны:

и работник, и работодатель в одинаковой мере защищены законом;
работник защищен в социальном плане;
работодатель может сам устанавливать график работы сотруднику;
круг обязанностей четко оговорен и при необходимости может изменяться по соглашению сторон;
расторгнуть трудовой договор можно даже в одностороннем порядке;
работник несет ответственность за предоставленные материальные ценности для работы;
заработная плата сотруднику выплачивается дважды в месяц вне зависимости от объема выполненных работ;
оплата всегда стабильна, не зависит ни от каких факторов;
договор может заключаться как на определенное время, с возможностью продления, так и на бессрочный период;
работодатель выплачивает необходимые отчисления в ПФР и налоговую службу.

Для договора ГПХ можно отметить следующие положительные качества:

Работник сам организует свое место для выполнения задания;
Возможно привлечение сторонних сотрудников для выполнения некоторых работ;
Нет необходимости зачислять работника в штат компании;
Работодатель не платит налоги и отчисления в ПФР, а также не оплачивает больничный лист;
Работа выполняется на разовой основе и имеет четко очерченные границы времени, а также объем;
Работник и работодатель не могут разорвать соглашение в одностороннем порядке;
Заработная плата выплачивается за результат труда и размер ее зависит только от оговоренной суммы в соглашении;
Оформление договора ГПХ удобно в плане скорости и простоты – не нужно заполнять много документов и вносить записи в трудовую книжку;
При необходимости можно повторно привлекать сотрудника к выполнению разовых работ;
Договор ГПХ позволяет назначить любые условия работы, удобные сторонам, если они не противоречат нормам действующего законодательства.

Но несмотря на все преимущества и привилегии и того и другого договора, каждый из них имеет и существенные недостатки. В целом, стоит говорить о том, что договора имеют некоторую двойную сторону, то есть то, что является несомненным плюсом для одного, может быть существенным минусом для другого.

Например, если работодателю выгодно не платить налоги и не оплачивать больничные листы, то работнику это может быть неприемлемо. То же самое и при трудовом договоре – работодатель устанавливает неудобный график работы, в то время, как сотруднику хотелось бы работать на свободной основе.

Именно поэтому, при заключении соглашения любого типа, стоит внимательно подойти к таким пунктам, как ответственность сторон, существенные условия работы, способы и размер оплаты и так далее.

Только грамотно составленный договор, вне зависимости от его характера, позволит защитить права и интересы обеих сторон и при этом сделать сотрудничество максимально выгодным и полезным.

Недостатки

Минусы есть в каждом из видов договоров.

В заключении поговорим о возможных недостатках договоров. Их конечно, не так много, как плюсов, однако они важны, особенно при составлении соглашения на выполнение работ.

Трудовой договор характеризуется следующими недостатками:

Установленное время работы, вне зависимости от ее наличия;
Необходимость оплаты налогов и больничных;
Установленная оплата труда за определенный период времени;
Работник имеет круг обязанностей, а не нацелен на выполнение одного задания и результат;
Руководитель не может быть уверен, что работа будет выполнена в срок, так как сотрудник может уйти на больничный, в отпуск или взять отгул.

Договор ГПХ имеет следующие негативные моменты:

работник не защищен социально;
отпуск работником организуется за свой счет;
материалы и техника для выполнения работ не предоставляются руководством;
начальник не может регламентировать время работы и контролировать процесс в целом;
нельзя расторгнуть договор в одностороннем порядке и так далее.

Очевидно, что имеется и множество других нюансов – как положительных, так и отрицательных, но вместе с тем и тот, и иной тип договора при должном юридическом подходе может быть составлен очень корректно и квалифицированно. Соответственно, обе стороны будут защищены в рамках закона и при этом, сотрудничество для них будет приятным и полезным.

Из этого видео вы узнаете о различиях двух видов договоров.

Заметили ошибку? Выделите ее и нажмите Ctrl+Enter, чтобы сообщить нам.

naimtruda.com

Трудовой договор и договор ГПХ: в чем разница?

Автор: Оксана Курбангалеева, генеральный директор ООО «Консалтинг Успешного Бизнеса», кандидат экономических наук.

Привлекая к работе нового сотрудника, работодатель должен заключить с ним договор. Это может быть либо трудовой договор, либо договор гражданско-правового характера, который предусматривает выполнение работ или оказание услуг (например, договор подряда).

Часть 1. Условия договоров

Трудовая книжка и пенсионный стаж
Заключая договор ГПХ, работодатель не делает никаких записей в трудовой книжке работника. Тем не менее, период работы по договору ГПХ, предметом которого является выполнение работ или оказание услуг, включается в страховой стаж, дающий право на трудовую пенсию по старости (п. 8 Правил подсчета и подтверждения страхового стажа для установления трудовой пенсии, утв. Постановлением Правительства РФ от 2.07.2002 № 555).
Продолжительность периода работы, который включается в страховой стаж, определяется по сроку действия договора ГПХ.

Кроме того, работодатель обязан перечислять в Пенсионный фонд страховые взносы, которые он начислил на вознаграждение по договору ГПХ. В результате пенсионные накопления работника, заключившего договор подряда, пополнятся так же, как и пенсионные накопления работника, который работает по трудовому договору.
Сведения о выплатах, начисленных по договору ГПХ, и о сумме страховых взносов, перечисленных в ПФР, работодатель обязан представить в пенсионный фонд в составе персонифицированной отчетности.
Таким образом, с точки зрения будущей пенсии для работника не имеет значения, по какому договору работать — по трудовому договору или по договору ГПХ.
Однако между этими договорами есть существенные различия, о которых мы и хотим рассказать.
Трудовой и Гражданский кодекс
Если с работником заключен трудовой договор, то все взаимоотношения с ним работодатель будет строить на основании Трудового кодекса. Иными словами, все вопросы, связанные с трудовой деятельностью, будут решаться согласно трудовому законодательству.

Заключая договор подряда, работодатель будет ориентироваться только на положения Гражданского кодекса РФ.
Сторонами трудового договора являются работодатель и работник. А при заключении договора подряда сторонами договора являются заказчик (организация) и исполнитель (физическое лицо).
Трудовая функция или результат работы
Наиболее важным отличительным признаком между трудовым договором и договором ГПХ является предмет договора.
По трудовому договору предметом договора является ЛИЧНОЕ выполнение работником трудовой функции в соответствии с должностной инструкцией по определенной квалификации или должности (ст. 15, 57 ТК РФ). То есть некий продолжительный ПРОЦЕСС работы, который повторяется работником изо дня в день.
По договору ГПХ предметом договора является конечный РЕЗУЛЬТАТ работы или оказания услуги, который работодатель принимает в срок, установленный договором (п. 1 ст. 702 ГК РФ). Процесс выполнения этой работы заказчика не интересует, хотя он может проверять ход выполнения подрядчиком работы.
К установленному сроку подрядчик должен выполнить задание и передать результат своей работы заказчику на основании Акта выполненных работ (оказанных услуг). Этот документ является основанием для выплаты подрядчику вознаграждения.
При выполнении задания подрядчик может привлекать третьих лиц, если иное не установлено договором (п. 1 ст. 706 ГК РФ).
ПВТР
Рабочий процесс каждого штатного работника должен быть согласован с режимом работы организации. Поэтому работник должен подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка (ст. 15, 56, 189, 190 ТК РФ). Это значит, что работник должен:
— приходить на работу и уходить с работы в установленное время, например, работать с 9 до 18;
— делать перерыв на обед и технические перерывы в установленное время;
— отдыхать в выходные и нерабочие праздничные дни.

ПВТР предусматривают, что у работника есть начальник, распоряжения которого он должен выполнять, и, возможно, есть подчиненные, работой которых он должен руководить.
И т. д. То есть рабочий процесс штатного работника регламентирован работодателем. В течение рабочего времени работник находится под КОНТРОЛЕМ работодателя.
На лицо, которое заключило договор ГПХ, не распространяются внутренние локальные акты заказчика. Поэтому он не подчиняется внутреннему трудовому распорядку организации, а также ее должностным лицам.
Заказчик в любое время может проверить ход выполнения задания подрядчиком, но не может давать ему какие-либо обязательные указания (ст. 748 ГК РФ).
Рабочее время
Время, которое отработал сотрудник, фиксируется в Табеле учета рабочего времени. Для работников, которым установлена повременная оплата, этот документ является основанием для начисления заработной платы. Сдельщикам зарплата начисляется на основании закрытых нарядов, который подтверждают факт выполнения определенного объема работы.
Подрядчик самостоятельно определяет режим работы, разрабатывает план выполнения задания, устанавливает ежедневный объем работы (ст. 703 ГК РФ).
Заказчик не учитывает рабочее время, потраченное подрядчиком на выполнение задания, и не доплачивает подрядчику за сверхурочную работу и работу в выходные и нерабочие праздничные дни.
Условия труда
Работодатель обязан обеспечить штатному работнику соответствующие условия труда: оборудовать рабочее место, обеспечить необходимыми инструментами, проинструктировать по технике безопасности, выдать спецодежду и спецобувь, если это необходимо, а также обеспечить необходимыми материалами (ст. 22, 56 ТК РФ).
По договору ГПХ заказчик не обязан создавать рабочее место и его оборудовать. Он не отвечает за технику безопасности и охрану труда. Об этом должен позаботиться подрядчик.
Что касается материалов, то в договоре подряда определяется, должен ли заказчик обеспечить подрядчика материалами и инструментами. Если такого условия нет, то подрядчик использует свои материалы и инструменты (п. 1 ст. 704 ГК РФ).

Документальное оформление
Принимая на работу сотрудника по трудовому договору, работодатель должен оформить приказ о приеме на работу и оформить личную карточку по форме № Т-2. Кроме того, ему необходимо сделать запись в трудовой книжке работника.
При заключении договора ГПХ эти формальности не нужны. Достаточно только договора.
Оплата труда или вознаграждение
За свою работу сотрудник организации ежемесячно получает заработную плату, размер которой определяется трудовым договором. Выплата заработной платы должна осуществляться не реже двух раз в месяц. За нарушение сроков выплаты заработной платы работодатель выплачивает работнику компенсацию, исходя из 1/300 ставки рефинансирования за каждый день просрочки.
По договору ГПХ подрядчик получит вознаграждение только после выполнения всего объема работ. Поэтому если процесс работы занимает несколько месяцев, то заказчик не обязан ежемесячно делать выплаты. Если к установленному сроку работа исполнителем не закончена, то вознаграждение не выплачивается.

В том же время договором подряда может быть предусмотрено условие о выплате аванса или о поэтапной сдаче работ. В последнем случае заказчик будет оплачивать отдельные этапы, принятые им по Акту.
Командировка
Направить в служебную командировку работодатель может только работника, с которым у него заключен трудовой договор (ст. 166 ТК РФ). При этом за время командировки за работником будет сохраняться его должность и средний заработок. Кроме того, работодатель обязан возместить работнику расходы, связанные со служебной командировкой — расходы на проезд, расходы на проживание, суточные (ст. 168 ТК РФ).
Поездка подрядчика в рамках договора ГПХ не рассматривается как служебная командировка. Поэтому выплата суточных подрядчику за время поездки невозможна. Заказчик может компенсировать подрядчику расходы на проезд и на проживание, если это предусмотрено договором.

Бухгалтерский учет вознаграждения
Для отражения расчетов по оплате труда с работником организации используется счет 70 «Расчеты с персоналом по оплате труда». По кредиту этого счета отражается зарплата и другие выплаты, начисленные работнику, а по дебету — удержанные и выплаченные суммы.
Расчеты с подрядчиком, заключившим договор ГПХ, организация должна отражать на счете 76 «Расчеты с прочими дебиторами и кредиторами».
Обратите внимание! Для работодателя заключение договора ГПХ дает преимущества, а для работника — ведет к негативным последствиям.

Часть 2. Преимущества для работодателя и негативные последствия для работника

Штат организации и штатное расписание
Сотрудник, заключивший трудовой договор, работает в должности, которая указана в штатном расписании (ст. 57 ТК РФ). Таким образом, количество работников, с которыми работодатель может заключить трудовой договор, ограничивается штатным расписанием. Это ограничение действует в случае, когда штатное расписание организации или учреждения утверждается вышестоящим органом, и работодатель не может его изменить.

Заключать договор ГПХ работодатель может и с теми работниками, должность которых в штатном расписании не предусмотрена. А это значит, что работодатель может принять на работу неограниченное количество внештатных работников.
Отказ в заключении договора
Поскольку граждане и юридические лица свободны в заключении договоров (ст. 421 ГК РФ), то при заключении договора ГПХ работодатель может отказать любому претенденту, не объясняя причин отказа. Например, организация не хочет брать на работу лиц кавказской национальности, лиц старше 50 лет или иногородних граждан без регистрации.
При заключении трудового договора работодатель не может отказать соискателю, не имея на то соответствующего обоснования (ст. 64 ГК РФ). Поскольку трудовое законодательство не отсеивает кандидатов на вакантную должность в зависимости от пола, расы, цвета, кожи, национальности, языка, происхождения, социального и должностного положения, места жительства, а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников.

Срок действия договора
Договор ГПХ всегда заключается на определенный период — на период выполнения работ или оказания услуг (ст. 708, 783 ГК РФ).
Трудовой же договор, как правило, заключается на неопределенный срок (ст. 58 ТК РФ). А это значит, что избавиться от ненужного работника, работодателю будет не так-то просто. Предупредить о предстоящем сокращении его необходимо не менее чем за 2 месяца до увольнения. В противном случае работодателю придется платить за пропущенное время. Кроме того, работодателю придется выплачивать сотруднику выходное пособие и компенсацию на период трудоустройства, которые с точки зрения бизнеса — пустая трата денег.
Трудовой кодекс предоставляет возможность заключить с работником срочный трудовой договор (ст. 58 ТК РФ). Но только в случаях, перечисленных в статье 59 ТК РФ. Перечень этих случаев ограничен и не всегда учитывает интересы работодателя.
Таким образом, договор ГПХ дает работодателю больше мобильности в отношении численности персонала.
Ответственность за плохую работу и ущерб, причиненный организации
За неисполнение или ненадлежащее исполнение трудовых обязанностей работодатель может привлечь работника только к дисциплинарной ответственности (ст. 192 ТК РФ).
Кроме того, работодатель может привлечь работника к материальной ответственности и взыскать прямой действительный ущерб, причиненный работодателю (ст. 238 ТК РФ). При этом материальная ответственность работника ограничена его средним месячным заработком (ст. 241 ТК РФ). Для того, чтобы обязать работника возмещать ущерб в полном размере, с ним необходимо заключить договор о полной материальной ответственности (ст. 244 ТК РФ). Но подобные договора можно заключать только с теми работниками, которые перечислены в Перечне, утвержденном Постановлением Минтруда РФ от 31.12.2002 № 85.
При заключении договора ГПХ за нарушение сроков выполнения работ с подрядчика может взыскиваться неустойка в виде штрафа или пеней. А в случае причинения ущерба имуществу заказчика подрядчик должен возместить убытки в полном объеме (п. 2 ст. 15 ГК РФ).
Кроме того, в отличие от трудового договора, по договорам подряда или возмездного оказания услуг исполнитель несет риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком.
Страховые взносы в ФСС РФ
При заключении трудового договора работодатель обязан уплачивать страховые взносы в Фонд социального страхования, в Пенсионный фонд, в Фонд обязательного медицинского страхования. Страховые взносы начисляются на суммы, которые работодатель выплачивает этим работникам.
На выплаты по договору ГПХ работодатель должен начислять страховые взносы только в ПФР и в ФОМС. Следовательно, у работодателя есть возможность сэкономить на уплате страховых взносов в ФСС.
Однако это преимущество не касается упрощенцев, которые применяют пониженные тарифы страховых взносов. Поскольку в 2012 году они обязаны начислять и перечислять взносы только в Пенсионный фонд.
Ежегодный оплачиваемый отпуск
Сотрудникам, с которыми заключен трудовой договор, предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск, минимальная продолжительность которого составляет 28 календарных дней. Если трудовой договор заключен на срок, не превышающий два месяца, то за каждый отработанный месяц работнику предоставляется 2 рабочих дня оплачиваемого отпуска.
В гражданском законодательстве для работников по договору ГПХ оплата отпусков не предусмотрена.
Учебный отпуск
Если работник, заключивший трудовой договор, учится заочно, то работодатель должен предоставлять ему учебные отпуска и выплачивать отпускные за период учебного отпуска. Работая по договору ГПХ, сотрудник-заочник не может получить оплачиваемый учебный отпуск, поскольку ГК РФ не предусматривает подобной гарантии. Не может он рассчитывать, в отличие от штатного работника, и на оплату один раз в году проезда к месту заочной учебы и обратно.
Дополнительные выплаты
Помимо заработной платы работодатель может делать своим работникам дополнительные выплаты, которые предусмотрены коллективным договором, трудовым договором или другим локальным нормативным актом организации.
Например:
— выплачивать материальную помощь,
— компенсировать стоимость путевок в санаторно-курортные и оздоровительные организации на территории РФ для работника и членов его семьи,
— оплачивать лечение и медицинское обслуживание своих работников, их супругов, родителей и детей, а также возмещать расходы на приобретение медикаментов;
— направлять взносы на пополнение накопительной части трудовой пенсии в размере взносов, перечисленных работником;
— компенсировать расходы на уплату процентов по договорам кредита и займа, направленным на приобретение или строительство жилья;
— заключать в пользу работников договора добровольного медицинского страхования;
— и т.д.
Для подрядчиков, заключивших договор ГПХ, подобные выплаты не полагаются.
Кроме того, в отличие от работодателей, заказчик не предоставляет исполнителю имущественный вычет при покупке или строительстве жилья (п. 3 ст. 220 НК РФ), а также социальный вычет в сумме пенсионных взносов, уплаченных подрядчиком негосударственному пенсионному фонду по договору негосударственного пенсионного обеспечения (п. 2 ст. 218 НК РФ).
Пособие по временной нетрудоспособности и другие социальные пособия
При заключении трудового договора сотрудники становятся лицами, застрахованными на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (подп. 1 п. 1 ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ).
Это значит, что в случае болезни или травмы, которую получил работник, ему будет выплачено пособие по временной нетрудоспособности за все время болезни.
Кроме того, за счет средств ФСС РФ штатному работнику оплатят и период временной нетрудоспособности (ст. 5 Закона № 255-ФЗ), связанной:
— с уходом за заболевшим ребенком или другим членом семьи,
— с карантином работника или его ребенка в возрасте до 7 лет,
— с долечиванием в санаторно-курортном учреждение после стационара,
— с протезированием в стационарно-ортопедическом предприятии
Если работница, заключившая трудовой договор, задумает родить ребенка, то она получит от работодателя и пособие по беременности и родам, и единовременное пособие при рождении ребенка, и пособие на период отпуска по уходу за ребенком до 1,5 лет.
Размер социальный пособий работодатель будет определять, исходя из среднего заработка работника.
При заключении договора ГПХ работодатель выплачивать эти пособия не должен. Оформлять их придется через органы социальной защиты. Выплата будет осуществляться в минимальном размере вне зависимости от размера заработка.
Средний заработок
Суммы, которые выплачиваются по договору ГПХ, не учитываются при расчете среднего заработка (ст. 139 ТК РФ). Следовательно, в дальнейшем, когда исполнитель заключает трудовой договор с работодателем, эти суммы не будут влиять на средний заработок.
Напомним, что при расчете социальных пособий учитывается то вознаграждение работника за предыдущие два года, на которое были начислены страховые взносы в ФСС РФ. Поскольку на выплаты по договора ГПХ страховые взносы в ФСС РФ не начисляются, то при расчете среднего заработка эти выплаты учитываться не будут. А, значит, сумма пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, по уходу за ребенком у работника будет меньше, чем у его коллег.
Несчастный случай на производстве
Если при выполнении работы по договору ГПХ исполнитель получит травму в результате несчастного случая, то получить пособие по временной нетрудоспособности от работодателя вряд ли сможет. Поскольку работодатель имеет право не включать в договор положение о страховании исполнителя от несчастного случая на производстве.
В отношении штатных работников такой возможности у работодателя нет. Все сотрудники, с которыми заключен трудовой договор, автоматически попадают под социальное страхование от несчастного случая, что дает им право на социальное обеспечение при наступлении страхового случая.

Часть 3. Переквалификация договоров ГПХ в трудовые договора

Работодателю, который заключает с работником договор подряда вместо трудового договора, необходимо иметь в виду следующее.
Трудовое законодательство стоит на страже интересов работника. В тех случаях, когда судом установлено, что договором ГПХ фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, то к этим отношениям будут применяться положения трудового законодательства и иных актов, которые содержат нормы трудового права. Об этом говорится в статье 11 ТК РФ.
Следовательно, само по себе наименование договора не может служить достаточным основанием для отнесения его к трудовым или гражданско-правовым договорам. Основное значение имеет содержание договора.
Если судебное решение подтвердит наличие трудовых отношений, то работодатель обязан оформить с работником трудовой договор (п. 8 Постановления Пленума ВА СРФ от 17.03.2004 № 2). Датой начала трудовых отношений между работником и работодателем будет считаться день вступления в силу гражданско-правового договора.
Следовательно, работодателю придется оплачивать работнику периоды временной нетрудоспособности, предоставить ежегодный оплачиваемый отпуск и доплатить страховые взносы.
Кто же может обратиться в суд с заявлением о переквалификации договора подряда в трудовой договор?
Иски налоговых органов
Прежде всего, сделать это могут налоговые органы. Но только в том случае, если переквалификация договора подряда в трудовой договор приведет к доначислению налогов. Такой вывод следует из положений подп. 3 п. 2 ст. 45 НК РФ. В иных случаях обращаться в суд для изменения юридической квалификации сделки у них нет никакого смысла.
Как правило, налоговики обращаются в суд в случае, когда договор ГПХ организация заключает с индивидуальным предпринимателем.
Дело в том, что индивидуальные предприниматели самостоятельно уплачивают НДФЛ (ст. 227 НК РФ), а в случае использования специальных налоговых режимов предприниматели сами рассчитывают и перечисляют в бюджет единый «упрощенный» налог или ЕНВД. С доходов лиц, с которыми заключен трудовой договор, работодатель обязан удерживать НДФЛ и перечислять его в бюджет.
Недобросовестные работодатели для уменьшения платежей по НДФЛ применяют такую схему. Они предлагают работникам зарегистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей, перейти на упрощенку, и заключают с ними договор ГПХ (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу № А27-64522010).
Для того, чтобы доначислить НДФЛ, налоговые органы обращаются с исками в суд о признании договора подряда, заключенного с индивидуальным предпринимателем, трудовым договором с физическим лицом.
Отстоять свою позицию работодателю удается только в том случае, если работник в суде заявит о своих намерениях заключить с организацией договор гражданско-правового характера, а не трудовой договор (постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.10.2010 по делу N А09-4208/2010).
Поскольку граждане имеют свободную возможность распорядиться своими способностями к труду относительно порядка оформления соответствующих отношений. Поэтому они вправе самостоятельно решать заключать им трудовой договор или оформить договор гражданско-правового характера (постановление ФАС Северо-Западного округа от 6 октября 2009 г. по делу N А42-5826/2008).
Есть и другие примеры судебных решений, когда налоговики не смогли добиться переквалификации договора ГПХ в трудовой договор. Не помогли им и те аргументы, которые они выдвигали в защиту своей позиции. Например:
— Работы или услуги, предусмотренные договором ГПХ, могут выполняться штатными работниками в соответствии с их трудовыми функциями (постановление ФАС Московского округа от 30.06.2008 по делу № А40-61103/07-107-354).
— Организация неоднократно заключает договор ГПХ с одним и тем же лицом на один и тот же срок на один и тот же вид работ или услуг (постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.11.2008 № А42-7515/2007).
— Исполнители по договору ГПХ затем включаются в штат организации (постановление ФАС Северо-Западного округа по делу № А42-7515/2007).
Однако в большинстве случаев налоговые органы оказываются победителями в споре с работодателем о юридическом характере договора. И наличие у физического лица статуса индивидуального предпринимателя суды, как правило, не принимают во внимание.
Суды при анализе спора по поводу переквалификации договора учитывают много разных критериев и различных обстоятельств.
Какие же аргументы, свидетельствующие о наличии трудовых отношений с физическими лицами, являются решающими в таких спорах?
Ярким примером является постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.11.2010 по делу N А66-2676/2010. Суд пришел к выводу, что договоры, заключенные работодателем, являются не гражданско-правовыми, а трудовыми, поскольку в договорах предусмотрено исполнение конкретных должностных обязанностей (водителя, электрослесаря, оператора-кассира) лично в течение длительного срока с получением за это вознаграждения в фиксированном размере два раза в месяц, а также материальная ответственность; указано на обязанность физических лиц соблюдать правила внутреннего распорядка, правила по охране труда, технике безопасности и пожарной безопасности и пр.
Итак, основанием для признания договора ГПХ трудовым договором могут служить следующие аргументы.

Обязанность соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, придерживаться графика работы, выполнять распоряжения работодателя (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу N А27-6452/2010, ФАС Западно-Сибирского округа от 24.03.2011 по делу N А03-1259/2010 (Определением ВАС РФ от 11.08.2011 N ВАС-9131/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)).
Выплата заработной платы на постоянной основе в совокупности с другими обстоятельствами дела (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу N А27-6452/2010).
Исполнение физическим лицом конкретных должностных обязанностей на длительный срок (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу N А27-6452/2010).
Материальная ответственность, возложенная на исполнителя по договору ГПХ (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.11.2010 по делу N А33-15600/2009).
Обустройство заказчиком рабочего места для исполнителя, предоставление ему для выполнения работ или оказания услуг оборудования, спецодежды, мобильной связи, ККТ (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.04.2011 по делу N А27-6452/2010, ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.11.2010 по делу N А33-15600/2009).

Иски органов контроля
Направить в суд иск о пересмотре характера договора, заключенного между физическим лицом и организацией, может Фонд социального страхования или Пенсионный фонд. Поскольку органы контроля наделены правом взыскивать недоимки по страховым взносам в судебном порядке, в том числе и на основании изменения юридической квалификации сделки. Об этом говорится в подп. 4 п. 4 ст. 18 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ.
Дело в том, что вознаграждение по договору ГПХ не облагается страховыми взносами (п. 2 ч. 3 ст. 9 Закона № 212-ФЗ), а также взносами на страхование от несчастных случаев на производстве и профзаболеваний (…..Закона № 125-ФЗ).
Обратите внимание! Фонд социального страхования направлял своим территориальным органам для использования в практической работе Рекомендации по разграничению трудового договора и гражданско-правовых договоров (письмо ФСС от 20.05.1997 № 051/160-97). Эти рекомендации сохраняют свою актуальность и сегодня.
Нужно отметить, что в последнее время органам контроля все реже и реже удается переквалифицировать договора ГПХ в трудовые договора.
Например, ФАС Центрального округа признал решение ФСС РФ о доначислении страховых взносов по договорам подряда неправомерным. Поскольку договора подряда не содержали условий, обязывающих исполнителей соблюдать режим работы и отдыха, подчиняться распоряжениям организации. В них не предусмотрена выплата сумм по временной нетрудоспособности и травматизму, а также предоставление иных социальных гарантий.
Следовательно, переквалифицировать эти договора подряда в трудовые договора нельзя. Поэтому начисление страховых взносов на выплаты по этим договорам неправомерно. (постановление от 25.04.2012 № А14-4895/2011 (Определением ВАС РФ от 03.07.2012 N ВАС-8068/12 отказано в передаче дела N А14-4895/2011 в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора данного постановления).
Иски работников
Бывают случаи, когда в переквалификации договоров ГПХ в трудовые договора заинтересованы сами работники. В этом случае риск переквалификации существенно возрастает. Поскольку работники заинтересованы в получении социальных гарантий в соответствии с ТК РФ.
Поскольку каждое судебный иск имеет свои особенности, то судьи принимают решения как в пользу граждан, так и в пользу работодателей.
В частности, в приведенных ниже решениях договор подряда был переквалифицирован в трудовой договор:
— Апелляционное определение Кировского областного суда от 11.07.2012 N 33-2114
— Определение Верховного суда Республики Коми от 25.06.2012 по делу N 33-2652АП/2012г.
— Апелляционное определение Тверского областного суда от 14.06.2012 N 33-1839
— Определение Пермского краевого суда от 29.05.2012 по делу N 33-4722-2012
— Апелляционное определение Мурманского областного суда от 16.05.2012 по делу N 33-1154
Нередко встречаются случаи, когда суды выносят положительные для работодателей решения. Например.
Верховный суд Республики Башкортостан не признал наличия трудовых отношений между гражданином Н. и индивидуальным предпринимателем (Определение Верховного суда Республики Башкортостан от 21.06.2012 по делу N 33-6871/2012).
Гражданин Н. выполнял только разовые поручения индивидуального предпринимателя, за что и получал разовую оплату. Приказ о приеме на работу не издавался, а гражданин Н. не требовал ознакомить его с этим приказом. Правила внутреннего трудового распорядка гражданин Н. не соблюдал. Индивидуальный предприниматель не принимал на себя обязательств по обеспечению условий труда.
Аналогичные судебные решения:
— Апелляционное определение Астраханского областного суда от 16.05.2012 по делу N 33-1396/2012, от 16.05.2012 по делу N 33-1396/2012
— Определение Свердловского областного суда от 14.06.2012 по делу N 33-7094/2012
— Определение Самарского областного суда от 06.06.2012 по делу N 33-5209
— Апелляционное определение Хабаровского краевого суда от 13.06.2012 по делу N 33-3897/2012, от 30.05.2012 по делу N 33-3517
— Апелляционное определение Мурманского областного суда от 30.05.2012 по делу N 33-1301-2012
Бывают ситуации, когда работодатель сам обращается в суд для защиты своих интересов и для признания договора, заключенного с физическим лицом, договором гражданско-правового характера, а не трудовым договором. Примером такого судебного разбирательства является Апелляционное определение Суда Ханты-Мансийского автономного округа — Югры от 24.07.2012 по делу N 33-2798/2012 между ООО «Эко-Сервис» и гражданином Н.
По договору, заключенному сторонами, гражданин Н. должен был установить узлы учета тепловой энергии, горячего и холодного водоснабжения. В связи с невыполнением взятых на себя гражданином Н. обязательств организация вынуждена была обратиться к другим подрядчикам.
По мнению суда, признавать договор трудовым нет никаких оснований. Поскольку гражданин Н. не писал заявление о приеме на работу или об увольнении, он не был ознакомлен с правилами внутреннего трудового распорядка организации, выполнял работу дома и на объектах организации. Трудовую книжку гражданин не представлял. Организация не издавала приказ о приеме на работу, должность, указанная в договоре, отсутствует в штатном расписании организации.
Поэтому договор между организацией и гражданином Н. был признан договором подряда.
Анализируя судебные решения можно сделать следующий вывод. Договор подряда невозможно признать трудовым договором, если отношения между сторонами договора не содержат признаков трудовых отношений.
Чтобы избежать спорных ситуаций, работодателю необходимо правильно формулировать условия договора подряда и правильно строить отношения с исполнителем.

Похожее

elkinv.ru

Трудовой договор или договор ГПХ: как оформить сотрудника

В любой организации периодически появляются вакансии. Наталья Кадникова, руководитель отдела кадров «СТС Групп», рассказывает о возможностях правильного и грамотного оформления трудовых отношений

Согласно законодательству, оформление производится либо по Трудовому (ТК) или Гражданскому (ГК) кодексу, либо по договору гражданско-правового характера, иначе говоря, договор ГПХ либо ГАД.

Очень важно понимать разницу межу ними. Что подразумевает под собой понятие трудового договора? Это соглашение между работником и работодателем, где прописаны права и обязанности сторон. Работнику необходимо лично выполнять все возложенные на него функции, а, в свою очередь, работодатель обеспечивает сотрудника необходимыми условиями труда и выплачивает заработную плату.

Договор ГПХ не подразумевает вступления в трудовые отношения. Документ определяет не только результат работы, но и механизм взаимодействия. Для более точного и четкого понимания будет правильнее сравнить два этих договора. Ниже буду упоминать ТД — трудовой кодекс и ГПД — гражданско-правовой договор.

Если рассматриваем трудовой договор, то в документах прописывается, что работник устраивается на должность, предусматривающую постоянное выполнение трудовых обязанностей, если говорим о ГПХ, то в договоре прописывается отдельный список работ, которые работник обязан выполнить, причем результат фиксируется двусторонним актом.

Если в ТД распоряжения, поступающие от руководства, выполняются по мере их поступления, то в ГПХ важен результат, причем, если первые делают всю работу сами, то вторые могут привлечь третьих лиц.

ТД предусматривает обязательное следование правилам трудового распорядка, а согласно ГПХ необходимо выполнить определенную работу в удобное время, единственное условие — существуют определенные сроки, в которые все рабочие материалы должны быть сданы.

В отличие от ГПХ, по ТД сотрудники оформляются по трудовой книжке. ГПХ же предусматривает наличие договора, что в большинстве случаев не удовлетворяет запросы будущих работников. По ТК в обязательном порядке производится выплата больничных, предусматривается отпуск, а так же компенсация при увольнении и сохранение среднего заработка за работником в предусмотренных законом случаях.

Теперь переходим к обсуждению нюансов по вознаграждению. В случае ТД — выплата происходит своевременно, а в случае ГПД — в соответствии с установленным соглашением.

Зачастую руководитель, желая сэкономить на социальных гарантиях, использует ГПД. Работник может добиться признания отношений трудовыми только через суд.

Стоит упомянуть об основных критериях, признающих отношения трудовыми. Во-первых, обязательно установление распорядка, оговаривается заработная плата, указываются трудовые функции, предусматриваются премии, отпуск, командировки.

Существуют определенные риски относительно переквалификации договора ГПХ в трудовой договор. Обсудим и этот момент. Обычно риски связаны с тем, что, согласно Ст. 15 ТК РФ договор ГПХ, который фактически регулирует трудовые отношения между работником и работодателем, не заключается. В этой же статье дается четкое понимание трудовых отношений:

Под трудовыми отношениями понимаются отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении сотрудником за оговоренную заранее плату трудовой функции (это могут быть работы по должности, соответствующие штатному расписанию, профессии, специальности и т.д., или же конкретный вид поручаемой сотруднику работы) в интересах, под непосредственным управлением и контролем работодателя, подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем всех необходимых условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, которые содержат нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

С целью признания отношений трудовыми в суд может обратиться физическое лицо, являющееся исполнителем по обозначенному договору. Однако стоит помнить, что обратиться в суд необходимо в предусмотренные для рассмотрения индивидуальных трудовых споров сроки.

В статье 19.1 предложено несколько способов, которые предлагают переквалифицировать гражданско-правовые отношения в трудовые. Самый оптимальный вариант — написать заявление, причем оно должно быть написано физическим лицом, которое выступает исполнителем в договоре.

Второй случай — когда физическое лицо обращается в суд.

И третий способ — на основе материалов, направленных ГИТ или иными органами и лицами, обладающими необходимыми полномочиями в соответствии с федеральным законом.

Мы вкратце обсудили все «плюсы» и «минусы», но хотелось бы подвести итог.

Не забывайте, что, согласно трудовому договору, работник лично выполняет все свои функции и подчиняется правилам и порядкам, которые установлены в организации. Трудовые отношения предполагают подчинение работника работодателю, а заработная плата выплачивается не реже двух раз в месяц.

В случае несоблюдения обязанностей работодатель вправе наложить дисциплинарные взыскания, в некоторых случаях может грозить и увольнение.

Мы уже обсуждали, что в случае работы по гражданско-правовому договору для работника главное — результат, и такой работник будет сам обеспечивать необходимые условия труда, следовательно, со стороны руководства не будет никакого контроля.

delovoymir.biz

Договор гражданско правового характера: Отличие от трудового договора

Когда вы подписываете договор ГПХ, работодатель не обязуется делает запись в трудовой книге. Независимо от этого, срок работы, которую вы выполняете, по этому договору, засчитывается вам в страховой стаж до пенсии. Длительность услуг, включенных к страховому стажу ровно записям в договоре. Вместе с этим, работодатель должен выплачивать пенсионные взносы. Поэтому пенсионные накопления человека, работающего по договору ГПХ, ничем не отличаются от накоплений человека, который работает по трудовому договору. Учитывая это, если рассматривать будущую пенсию, то для работника нет разницы по условиям, какого договора работать. Но, все же, договора отличаются некоторыми пунктами друг от друга.

Рассмотрим, договор гражданско правового характера: отличие от трудового договора.

Первое, что надо понимать — сторонами трудового договора является работодатель и работник, договора подряда — организация и физлицо. Отличается и предмет договора. Мы знаем, что предметом трудового договора есть личное выполнение работником функций по определенной должности, а предметом договора гражданского характера является конечный результат, который должен сдаваться в сроки, указаны в договоре.

Зачастую заказчика не интересует, как проходит сам процесс работы, он проверяет только конечный результат. По окончании работы, все сдается работодателю вместе с актом выполненных работ. На его основании работодатель выплачивает деньги.

В каждой организации существует свой режим работы, поэтому работники действуют по правилам внутреннего трудового распорядка. А именно:

приходят и уходят с работы в определенное время;
по режиму делают перерыв;
отдыхают в выходные дни и по праздникам.

Подытожив это, можно сделать вывод — работник весь день находится под контролем.

Если же подписан договор ГПХ, то заказчик никаким образом не может делать указания подрядчику. Он может только время от времени проверить ход выполнения заказа. Работодатель не доплачивает деньги за работу в выходные или праздничные дни.

Условия труда.

По ТД работодатель обязан создать все условия труда и оборудовать рабочее место, в то же время по договору ГПХ заказчик не обязан надавать место работы и условия, единственное, что может быть прописано, так это — должен ли работодатель обеспечить инструментами и материалами.

Оформление документов.

По трудовому договору работодатель обязан написать приказ о назначении, завести личное дело, оформить трудовую книжку. Если это договор ГПХ, то ничего, кроме его подписания, не делается.

Выплаты.

За работу по ТД, сотрудник получает ежемесячно оплату. По условиям договора ПГХ подрядчику выплачивается вознаграждение только за результат, поэтому, если работы затягиваются на месяца, заказчик не обязан платить деньги каждый месяц. Если срок работ истек, а она не закончена — выплаты не дают. В договоре может указываться, что работа будет сдаваться поэтапно и по частям оплачиваться, а также исполнителем может быть предусмотрена выплата аванса.

Командировочные выплаты.

Деньги за командировку обязательно выплачиваются только работнику, который устроен по трудовому договору. Во втором случае — только если это прописано.

Преимущество договоров для работодателя и негативные последствия для работника.

По трудовому договору можно набирать только штатное количество сотрудников, а по договору ПГХ — неограниченное количество людей.
По условиям трудового договора работодатель не может отказать без основательных причин работнику в принятии на должность, во втором случае — может выбирать среди претендентов.
Срок действия условий трудового договора безграничный, а договор ПГХ заключается на момент проведения работ.
При договоре ПГХ заказчик может сэкономить на выплате страховых взносов.
По трудовому договору работник имеет право на ежегодный отпуск, чего не предусмотрено договором ПГХ.
Если сотрудник учится, то работодатель должен предоставить оплачиваемый отпуск, но его не предусматривает договор ПГХ.
Кроме заработной платы предусмотрены и другие выплаты, чего нет в другом договоре.

uhelp.pro