Приказ на директора на исполнение обязанностей: Образец приказа о возложении обязанностей директора на время отпуска
Директор уходит в отпуск
Источник: Журнал “Отдел кадров коммерческой организации”
Директор (генеральный директор, президент и т. д.), он же руководитель организации, как и все остальные работники, имеет права, предоставленные трудовым законодательством, в том числе право на отпуск. Но поскольку руководитель обладает рядом полномочий, которые предоставляются только ему, на время его отсутствия должен быть назначен другой работник, который станет выполнять функции руководителя. В статье рассмотрим, в каком порядке предоставляется отпуск директору, кто и каким образом может исполнять его обязанности и как осуществляется передача полномочий.
Руководитель и его компетенция
Встатье 273 ТК РФ руководитель организации характеризуется как физическое лицо, которое в соответствии с ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.На руководителя учреждения (далее – директор) как на работника распространяется действие трудового законодательства, а как на исполнительный орган – гражданского права. Действие трудового законодательства, в частности гл. 43 ТК РФ, распространяется на руководителей всех организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда:
- руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;
- управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим) (ч. 2ст. 273 ТК РФ).
Индивидуальные предприниматели в вопросах трудовой деятельности руководствуются Трудовым кодексом.
В соответствии с п. 4 ст. 32 и ст. 40 Закона об ООО к компетенции директора относятся все текущие вопросы руководства деятельностью общества, если согласно закону или уставу общества их решение не входит в компетенцию общего собрания участников ООО, совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа общества. Директор, в частности:
- без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
- выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
- издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
- осуществляет иные полномочия, не отнесенные к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.
Оформление отпуска директора
Прежде всего напомним, что право на использование отпуска за первый год работы возникает у директора по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск может быть предоставлен и до истечения шести месяцев (ст. 122 ТК РФ).
Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года в порядке, установленном
О времени начала отпуска директор должен быть извещен под роспись не позднее чем за две недели до его начала.
И здесь сразу возникает вопрос: каким документом оформляется отпуск директору и кто этот документ подписывает? Все зависит от того, в чью компетенцию входит вопрос о предоставлении отпуска директору. Если он находится в компетенции учредителей общества, то предоставление отпуска оформляется протоколом общего собрания участников общества (решением одного участника) и приказом, составленным в произвольной форме и подписанным уполномоченным учредителями лицом. Почему в произвольной форме? Потому что приказ, составленный по унифицированной форме Т-6, может подписывать только руководитель организации или лицо, исполняющее его обязанности.
Если предоставление отпуска директору входит в компетенцию учредителей общества, представляется, что изначально, до составления графика отпусков, директор должен согласовать с учредителями и предположительную дату своего отпуска.
К сведению
В силу ст. 33 Закона об ООО к компетенции общего собрания участников общества, относится, в частности, образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Что касается полномочий по решению других вопросов, связанных с деятельностью руководителя, в том числе о предоставлении отпуска, они могут быть определены уставом общества.
Если предоставление отпуска входит в компетенцию самого директора, то все намного проще. Директор издает приказ о предоставлении отпуска и сам его подписывает.
Если в связи с производственной необходимостью требуется отозвать директора из отпуска, то (опять же, в зависимости от того, в чью компетенцию входит предоставление отпуска этому работнику) отзыв осуществляется учредителями общества на основании протокола (решения) и приказа либо самим директором, который сам оформляет и подписывает приказ о досрочном выходе из отпуска.
К сведению
Отзыв директора из отпуска допускается только с его согласия. Не использованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена по выбору директора в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год (ст. 125 ТК РФ).
Передача полномочий директора
Итак, прежде, чем отправиться в отпуск, директор должен передать свои полномочия другому работнику, который вместо него будет осуществлять руководство организацией: подписывать трудовые договоры с новыми сотрудниками, договоры с контрагентами, документы бухгалтерской и налоговой отчетности и т. д. Кроме этого, возможно, придется представлять организацию в государственных органах, судах и т. п. Для начала директор должен издать приказ о временном исполнении обязанностей руководителя замещающим его работником. Приведем образец такого приказа на стр. .Также следует оформить доверенность на передачу части или всех полномочий директора. Доверенность может быть одна на передачу и внутренних полномочий, и внешних – для представления интересов организации перед третьими лицами (в других компаниях, государственных органах и судах), а может быть несколько.
Общество с ограниченной ответственностью «Альянс» ООО «Альянс» ПРИКАЗ о возложении обязанностей
г. Краснодар 25 марта 2015 г. В связи с очередным отпуском
ПРИКАЗЫВАЮ:
возложить на время моего отпуска – с 30 марта по 13 апреля 2015 г. – исполнение обязанностей директора на заместителя директора В. П. Корнилова.
Директор Александров В. П. Александров
|
Общество с ограниченной ответственностью «Альянс» ООО «Альянс» ПРИКАЗ о передаче полномочий
г. Краснодар 25 марта 2015 г.
В связи с очередным отпуском ПРИКАЗЫВАЮ:
Директор Александров В. П. Александров
|
Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это в соответствии с законом и учредительными документами (ч. 4 ст. 185.1 ГК РФ). Печать организации в данном случае может не ставиться. Однако в отдельных случаях, например для участия в гражданском и арбитражном процессах, подпись доверителя должна быть заверена печатью организации (п. 3 ст. 53 ГПК РФ, п. 5 ст. 61 АПК РФ).
Доверенность оформляется на фирменном бланке компании, где есть ее основные реквизиты. В доверенности следует указать дату выдачи, срок действия доверенности, лицо, выдающее доверенность (директор), лицо, которому выписывается доверенность (представитель), передаваемые полномочия и подпись доверителя.
Для представления интересов организации в иных учреждениях во избежание недоразумений рекомендуем при формулировании такого полномочия не использовать фразу «представлять интересы Общества в любых предприятиях, учреждениях, организациях независимо от их форм собственности», а указать конкретные государственные учреждения, например: «…представлять интересы Общества в налоговых органах, государственных внебюджетных фондах, органах внутренних дел и других учреждениях и организациях независимо от их форм собственности и совершать все действия, связанные с представлением интересов Общества в этих органах, учреждениях и организациях».
Способы замещения директора
С передачей полномочий мы разобрались. Однако, кроме этого, следует оформить замещение должности директора документально. И в зависимости от способа замещения вариантов оформления несколько. Рассмотрим их.1. У директора есть штатный заместитель и обязанности по замещению прописаны у него в трудовом договоре и должностной инструкции. Некоторые специалисты считают, что в этом случае не нужно издавать приказ и оформлять доверенность. Но мы считаем по‑другому: независимо от того, прописаны ли обязанности по замещению директора в трудовом договоре, должностной инструкции, и приказ, и доверенность нужны. При этом оформить их достаточно один раз, а не каждый раз при уходе директора в отпуск, ведь помимо отпуска он может находиться на больничном, в командировке и т. д. В приказе указывается, что исполнение обязанностей директора возлагается на время его отсутствия на заместителя директора.
2. Обязанности директора выполняет другой работник организации в порядке совмещения должностей.
Согласно ст. 60.2 ТК РФ с письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную плату.
Оформляется совмещение путем заключения дополнительного соглашения к трудовому договору, в котором устанавливается срок, в течение которого работник будет выполнять дополнительную работу, ее содержание и объем, а также размер доплаты.
Таким образом, при совмещении должности директора необходимы следующие документы: письменное согласие работника на совмещение должности директора, соглашение к трудовому договору, приказ об исполнении обязанностей директора в порядке совмещения должностей, доверенность на передачу полномочий.
Помимо совмещения в Трудовом кодексе предусмотрена и такая форма выполнения другой работы, как совместительство – выполнение в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство) (ст. 60.1 ТК РФ). Однако не будем рассматривать этот способ, поскольку такая форма замещения должности директора на практике не применяется.
3. Обязанности директора выполняет другой работник организации в порядке временного перевода.
В силу ст. 72.2 ТК РФ по соглашению сторон, заключаемому в письменной форме, работник может быть временно переведен на другую работу у того же работодателя на срок до одного года, а в случае, когда такой перевод осуществляется для замещения временно отсутствующего сотрудника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, – до выхода этого сотрудника на работу. Согласно ч. 1 ст. 72.1 ТК РФ перевод допускается только с письменного согласия работника, за исключением некоторых случаев, установленных ст. 72.2 ТК РФ.
Таким образом, при переводе работника на должность директора тоже необходимы письменное согласие работника, дополнительное соглашение к трудовому договору, приказ о временном переводе на должность директора на время его отсутствия и доверенность.
Напомним, что согласно ч. 1 ст. 72.2, если по окончании срока перевода прежняя работа работнику не предоставлена, а он не потребовал ее предоставления и продолжает работать, то условие соглашения о временном характере перевода утрачивает силу и перевод считается постоянным.
4. Обязанности по должности директора исполняет работник со стороны по срочному трудовому договору. Сразу скажем, что такой способ, как правило, применяется, когда директор уходит в длительный отпуск, например по беременности и родам или по уходу за ребенком.
В этом случае срочный трудовой договор заключается на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым в соответствии с трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохраняется место работы (ст. 59 ТК РФ).
Оформлять другие документы в случае заключения срочного трудового договора не требуется, поскольку работник уже принимается на должность директора со всеми соответствующими полномочиями.
Оплата труда по замещаемой должности
В связи со сложностью труда, повышенной ответственностью и количеством выполняемой заместителем в период отсутствия директора работы получить плату за свой труд он должен соответствующую. Повышенная оплата предусмотрена нормами Трудового кодекса.Так, согласно ст. 151 ТК РФ при совмещении профессий (должностей), расширении зон обслуживания, увеличении объема работы или исполнении обязанностей временно отсутствующего сотрудника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику производится доплата. При этом размер доплаты устанавливается по соглашению сторон трудового договора с учетом содержания и (или) объема дополнительной работы.
При исполнении обязанностей директора при временном переводе оплата труда определяется по соглашению сторон, но, как правило, она устанавливается в размере заработной платы по занимаемой должности.
Что касается штатного заместителя, согласно Разъяснениям о порядке оплаты временного заместительстваот 29.12.1965 № 30/39, утвержденным ПостановлениемГоскомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС и действующим по настоящее время (далее – Разъяснения), работодатель должен выплатить работнику, временно исполняющему обязанности отсутствующего, в том числе штатному заместителю, разницу в окладах.
Таким образом, как бы ни осуществлялось замещение директора, оплата труда работника, его замещающего, должна быть не меньше, чем оклад директора.
При этом заместители согласно абз. 6 п. 1 Разъяснений премируются по условиям и в размерах, которые установлены по должности замещаемого работника. На разницу в окладах премия начисляется в том же порядке, как на доплату за совмещение должностей.
В заключение
Мы рассмотрели, каким образом оформляется замена временно отсутствующего руководителя организации. И хотелось бы сказать, что стоит к этому отнестись серьезно, поскольку директор не только несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации, но и может быть привлечен и к гражданско-правовой, и к административной, и к уголовной ответственности. И если директор не оставит вместо себя заместителя или оставит, но не оформит, то за все случившееся в период его отсутствия будет нести ответственность сам.Замещение руководителя должно быть оплачено
Как правильно создать приказ о назначении И. Согласно Доверенности, зам. Если, да, то как это правильно сделать? Ответ В случае прекращения трудового договора с генеральным директором участник общества вправе своим решением назначить временно исполняющего обязанности генерального директора. Как правило, временное исполнение обязанностей генерального директора возлагается на его заместителя.
Дорогие читатели! Наши статьи рассказывают о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай носит уникальный характер.
Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему – обращайтесь в форму онлайн-консультанта справа или звоните по телефонам, представленным на сайте. Это быстро и бесплатно!
Осторожно: у руля – исполняющий обязанности!
Статьи для юриста И. Соответствует ли закону такая должность? Ответы на эти и некоторые другие вопросы вы найдете, прочитав статью.
Представим ситуацию, когда руководитель компании уволился, а замену ему еще не подыскали. Но ведь место руководителя не может пустовать — кто-то должен управлять компанией.
Обычно в таком случае заместителя назначают исполняющим обязанности руководителя и этим ограничиваются. Но правильно ли это? Давайте разбираться. Исполнение обязанностей отсутствующего работника Статьей Для этого работнику поручается выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня смены наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии должности за дополнительную оплату.
Отметим, что сделать это можно только с письменного согласия работника. Если же дополнительная работа такой же профессии должности , можно осуществлять ее путем расширения зон обслуживания или увеличения объема работ.
Срок, в течение которого работник будет выполнять дополнительную работу, ее содержание и объем устанавливаются работодателем с письменного согласия работника. Работник имеет право досрочно отказаться от выполнения дополнительной работы, а работодатель — досрочно отменить поручение о ее выполнении, предупредив об этом другую сторону в письменной форме не позднее чем за три рабочих дня.
Для поручения исполнения обязанностей отсутствующего работника необходимо заключить дополнительное соглашение, в котором четко указать должностные обязанности, исполнять которые поручается работнику. Кроме этого, в соглашении нужно закрепить размер доплаты за исполнение обязанностей, срок и иные условия, о которых стороны трудовых отношений договорились. Это возможно только по должности, назначение на которую производится вышестоящим органом управления. В этом случае руководитель предприятия, учреждения, организации обязан не позднее месячного срока со дня принятия трудящегося на работу представить в вышестоящий орган управления документы для его назначения на должность.
Также можно применить: ст. В этом случае работник освобождается от выполнения своих трудовых обязанностей и занимается только работой отсутствующего сотрудника. Срок перевода для замещения временно отсутствующего работника не ограничен. Если место, куда планируется перевести работника, вакантно, то перевод может быть осуществлен либо на временной основе на срок не более года , либо на постоянной если работодатель считает, что сотрудник справится с работой в новой должности.
Отметим, что такой перевод возможен только с согласия работника; ст. Если работник перемещается на другое рабочее место, в другое структурное подразделение, расположенное в той же местности, или ему поручается рабо-та на другом механизме или агрегате и это не влечет за собой изменения определенных сто-ронами условий трудового договора, согласие работника получать не требуется.
При перемещении работодатель не вправе требовать от сотрудника исполнения трудовых обязанностей по двум должностям; ст. Если должность, по которой нужно исполнять обязанности, вакантна, можно заключить бессрочный трудовой договор, соблюдая требования разд.
Нужно ли оформлять исполнение обязанностей руководителя, если у работника, который будет их исполнять, такой пункт содержится в должностной инструкции? Аналогичные требования содержатся и в Трудовом кодексе. Должностная инструкция — это локальный нормативный правовой акт, определяющий функции обязанности , права и ответственность работника, занимающего определенную должность.
Если в нее включено условие о замещении руководителя, это означает, что работник обязан замещать руководителя только тогда, когда последний уйдет в отпуск, отправится в командировку, заболеет или будет отсутствовать по иным причинам. Чтобы условие об исполнении обязанностей руководителя начало действовать, необходимо издать приказ, в котором зафиксировать факт отсутствия руководителя и возложения его обязанностей на конкретного работника, а также определить срок замещения и доплату за него.
Должны ли мы заключить с сотрудником, который не является штатным заместителем директора, дополнительное соглашение к трудовому договору о временном исполнении его обязанностей? Да, должны, при этом необходимость составлять дополнительное соглашение не зависит от способа оформления временного исполнения обязанностей руководителя. Если работник не освобождается от своей работы, исполнение обязанностей можно поручить ему только с письменного согласия, заключив дополнительное соглашение к трудовому договору ст.
Если для исполнения обязанностей применяется временный перевод и работник освобождается от выполнения своей работы, также необходимо оформить дополнительное соглашение ст. Отметим, что ни в том ни в другом случае запись в трудовую книжку не производится. При назначении сотрудника исполняющим обязанности руководителя в дополнительном соглашении к трудовому договору обычно прописывают функции, которые он может осуществлять вместо руководителя. Таким образом, он может принимать и увольнять работников, если соглашением ему предоставлены соответствующие полномочия.
Каким образом исполняющему обязанности нужно подписывать документы? А иногда исполняющие обязанности перед подписью проставляют косую черту.
Это в корне неверно. Унифицированная система организационно-распорядительной документации. Не стоит этого опасаться, ведь ему официально делегированы соответствующие полномочия приказом, дополнительным соглашением, доверенностью.
На какой срок можно назначить исполняющего обязанности? Нормативных документов, ограничивающих срок исполнения работником обязанности руководителя, нет, поэтому он может так работать столько времени, сколько необходимо работодателю.
Если участник один — хорошо, вопрос решится достаточно быстро, так как именно он назначит исполняющего обязанности директора на период его временной нетрудоспособности. А вот если участников в обществе больше, решение данного вопроса может затянуться, ведь необходимо провести внеочередное собрание участников. Исполняющим его обязанности хотим назначить начальника правового департамента.
Можем ли мы передать ему только часть обязанностей директора? Как оформить такую передачу полномочий? В большинстве случаев порядок замещения руководителя компании прописывается в уставе и условие о замещении руководителя включается в трудовой договор и должностную инструкцию работника, который будет исполнять обязанности руководителя во время его отсутствия.
Если процедура замещения в уставе не прописана, издается отдельный приказ. В нем нужно указать, какие именно полномочия передаются, например право подписи финансовых документов, трудовых договоров, бухгалтерской отчетности, и срок, на который они передаются.
Для оформления исполнения обязанностей необходимо заключить дополнительное соглашение к трудовому договору и издать приказ. Кроме этого, на время отсутствия руководителя организации необходимо оформить доверенность с указанием переданных начальнику правового департамента полномочий.
Доверенность выдается на срок не более трех лет, а если срок не указан, она действует в течение одного года с момента выдачи. Лицо, выдавшее доверенность, может в любое время ее отменить. Итак, если вы хотите, чтобы начальник правового департамента исполнял только часть функций руководителя, зафиксируйте их в приказе и дополнительном соглашении.
В противном случае он будет выполнять те функции, которые определены для руководителя уставом организации и законодательством РФ.
Статьи для юриста И. Соответствует ли закону такая должность?
Как уволить директора без компенсации По смыслу статьи Работа за директора — это дополнительная работа, которая может быть оформлена совместительством или увеличением расширением объема сферы работы. Для назначения временно исполняющего обязанности генерального директора, равно как и исполняющего обязанности директора, требуется письменное согласие кандидата. Более того, эти словосочетания и их аббревиатуры вообще не фигурируют как термины в российском законодательстве. Единственный вариант снять возможные разногласия — самостоятельно урегулировать вопрос в учредительных документах, например, в уставе коммерческого общества, или в локальных актах, касающихся организационно-управленческих вопросов. Здесь можно придерживаться общепринятого на практике подхода: Временное исполнение обязанностей — это заместительство на некоторый срок, который может быть определён.
Как правильно создать приказ о назначении И.О. директора?
К такому выводу мы пришли, читая ваши письма. Нас радует, что мы смогли убедить вас с осторожностью относиться к различным советам и применять их на практике, только предварительно сверив с законом. Именно так, ответственно и профессионально, поступила наша постоянная читательница, встретив в издании по кадровой тематике образец одного документа. Вот что она написала нам. Уважаемые коллеги! Я кадровик со стажем, более десяти лет возглавляю службу персонала металлургического комбината.
Исполнение обязанностей руководителя организации при его временном отсутствии
Сфера практики: Разрешение споров Ситуация. Рассматривая данный вопрос, отметим, что в соответствии с п. Из этого следует, что назначить временно исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа вправе тот орган управления, который уполномочен на это законодательством и учредительным документом организации. Таким образом, если закон и учредительный документ организации не предусматривают порядок назначения временно исполняющего обязанности генерального директора, то лицо, действующее в качестве такового, выполняет функции руководителя неправомерно и все юридически значимые действия, осуществляемые исполняющим обязанности руководителя не могут расцениваться как совершенные от имени организации.
На практике кадровики очень часто сталкиваются с необходимостью оформления временного исполнителя обязанности директора.
Исполнение обязанностей руководителя организации при его временном отсутствии Инна Селивон, юрист Руководитель организации — это фактически единственный ее представитель, который может единолично принимать решения в отношении перспектив развития организации и вести ее текущее руководство. В организации может возникнуть ситуация, когда руководитель организации по каким-либо причинам не может выполнять свои должностные обязанности болезнь, отпуск и др. Из данной статьи вы поймете, как правильно поступить в таком случае. Правовой статус руководителя Организация как юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законодательством и учредительными документами пп. Руководитель организации — физическое лицо, которое в силу закона или учредительных документов организации осуществляет руководство организацией, в т. Также руководитель — это единоличный исполнительный орган юридического лица и иные лица, осуществляющие в установленном законодательством порядке деятельность от имени юридического лица. Правовой статус исполнительных органов юридических лиц регулирует гражданское и трудовое законодательство. Вместе с тем законодательство не содержит прямых норм, регулирующих исполнение обязанностей руководителя при его временном отсутствии.
Вправе ли генеральный директор назначить временно исполняющего обязанности генерального директора?
К записи комментариев gold price 13 12 Подскажите, пожалуйста! У нас генеральный директор уезжает в отпуск. Его обязанности будет исполнять заместитель генерального директора.
Однажды на одном из семинаров, который проводил автор данной статьи, юрист организации рассказала мне о следующем споре с кадровиком. У руководителя организации было два заместителя. У одного из них в трудовом договоре было написано, что он исполняет обязанности директора во время его отсутствия в связи с болезнью, отпуском и т.
.
Образец приказа о временном исполнении обязанностей директора Директор заболел и оформил листок нетрудоспособности. связи с увольнением (ФИО) назначить временно исполняющим обязанности В приказе укажите, на кого возлагается временное исполнение обязанностей директора и на.
И. о., или Как правильно заменить работника
.
Приказ на временное исполнение обязанностей
.
ИСПОЛНЕНИЕ ОБЯЗАННОСТЕЙ РУКОВОДИТЕЛЯ ОРГАНИЗАЦИИ: СПОРНЫЕ ВОПРОСЫ
.
Замещение руководителя должно быть оплачено
.
Временно исполняющий обязанности директора: как назначать и оформлять
.
.
Оформление и.о. руководителя
Едва ли можно найти такого руководителя, который не оставлял бы свой «пост» хотя бы на один день. Руководители, как и все работники, уходят в отпуск, болеют, отсутствуют на работе по другим причинам. При этом деятельность фирмы не прекращается, а руководителя, как правило, замещает и.о. Разберемся во всех тонкостях исполнения обязанностей.
На практике очень часто возникает необходимость оформления временного исполнителя обязанности директора. Ведь начальник – тоже человек, и он может заболеть, уехать в отпуск или уволиться. Что делать в этих ситуациях, давайте разберемся.
Начнем с того, что не существует ни должности, ни тем более профессии «исполняющий обязанности». Такое определение вы не встретите ни в ТК РФ, ни в другом нормативном правовом акте, касающемся трудовых отношений. Однако существует понятие «исполнение обязанностей временно отсутствующего работника» (в ст. 60.2, 151 ТК РФ). Ключевые для нас слова – «временно отсутствующий», то есть это тот случай, когда определенный человек занимает должность руководителя, но временно отсутствует на рабочем месте по причине отпуска, болезни, командировки и т.д. Для этих ситуаций ТК РФ предусмотрел совмещение должностей (расширение зон обслуживания, увеличение объема работ), временный перевод либо заключение срочного договора. Если же должность руководителя вакантна, будут действовать иные правила. Рассмотрим оба случая.
Руководитель в отлучке
Остановимся на моментах, касающихся временной отлучки руководства организации.
Если есть штатный зам
Предположим, в компании есть штатный заместитель, в трудовом договоре или должностной инструкции которого указано, что именно он исполняет обязанности временно отсутствующего руководителя. Какие дополнительные документы следует оформить в этом случае?
Разумеется, никакого соглашения к трудовому договору составлять не нужно, поскольку замещать руководителя в период его отсутствия – прямая обязанность его заместителя, закрепленная в трудовом договоре и/или должностной инструкции. Соответственно, в период замещения условия трудового договора у заместителя не изменяются.
Вопрос в тему
Может ли заместитель отказаться замещать руководителя в период его отсутствия?
По общему правилу, прежде чем издать приказ о поручении сотруднику компании дополнительной работы для исполнения обязанностей временно отсутствующего работника, необходимо заручиться согласием первого. Об этом говорит ст. 60.2 ТК РФ. Однако наш случай не совсем рядовой, ведь, по сути, заместитель директора принимается на работу для замещения руководства в период его отсутствия и отказаться от этого он не может. Но чтобы все было по закону, обязанность замещения руководителя должна быть прописана в трудовом договоре и/или должностной инструкции заместителя директора. Тем самым заместитель заранее дает свое согласие, подписав эти документы при приеме на работу. Если же такой формулировки там нет, то заместитель имеет право отказаться от замещения, руководствуясь ст. 60.2 ТК РФ.
Нужно ли издавать приказ в рассматриваемой ситуации? Нужно. Во-первых, согласно разъяснениям Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 29.12.1965 № 30/39 «О порядке оплаты временного заместительства» (далее – Разъяснения), временное исполнение обязанностей по должности отсутствующего работника возлагается на другого работника приказом (распоряжением) по организации1. А во-вторых, именно в приказе указывается период замещения (Пример 1), а также прописывается размер доплаты в том случае, если она полагается.
В вопросе доплаты штатным заместителям некоторые работодатели ссылаются на письмо Минздравсоцразвития России от 12.03.2012 № 22-2-897, в котором ведомство пришло к выводу, что доплачивать в таких ситуациях не надо. Вместе с тем напомним об определении Верховного Суда РФ от 11.03.2003 № КАС03-25, где указано, что доплата положена. Суд указал, что сложность труда и количество выполняемой работы штатным заместителем в период отсутствия руководителя намного выше, чем обычно. Поэтому труд заместителя в этот период не может оплачиваться в прежнем размере, даже если пункт об исполнении обязанностей руководителя содержится в его должностной инструкции.
Мнение эксперта
Хосаева Радмила, юрист ООО «Прогресс»
Чаще всего работодатели заинтересованы в экономии на выплатах работникам, поэтому просят юристов обосновать необходимость доплаты штатным заместителям за время замещения временно отсутствующего начальника. С одной стороны, действительно, есть упомянутое выше Разъяснение Минздравсоцразвития России, которое говорит о том, что выплаты в рассматриваемом случае не положены. С другой – есть логика и здравый смысл, а также определение Верховного Суда РФ.
Хотелось бы добавить, что в неофициальных разъяснениях представители реорганизованного Минздравсоцразвития России (в частности, заместитель директора Департамента заработной платы, охраны труда и социального партнерства Нина Ковязина) придерживались позиции, что установление доплаты штатным заместителям за время исполнения обязанностей временно отсутствующего руководства остается на усмотрение работодателя. Дело в том, что часто в должностном окладе штатного заместителя заложена оплата труда за замещение начальника. Если же работодатель придет к выводу, что выплата необходима, то никто его не будет за это наказывать.
Самый актуальный вопрос, который волнует работодателей в таких случаях, – каковы риски. Поскольку вариантов здесь несколько, рассмотрим их все. Во-первых, понесет ли организация или должностное лицо ответственность в случае прихода проверяющих? Если мы говорим о государственной инспекции труда и ответственности за нарушение ст. 5.27 КоАП РФ, то нет. Если вы решили доплатить работнику, то главное, чтобы документы были правильно оформлены (например, дополнительное соглашение, в котором предусмотрен размер доплаты), если нет, то проверяющим можно сослаться на письмо вышестоящего органа (Минздравсоцразвития России). Однако необходимо иметь в виду, что практика проверок госинспекций труда разнится. Известны случаи, когда они выдавали работодателям предписания с требованием произвести доплату по заработной плате работникам-заместителям за время, когда они выполняли обязанности начальства (см., например, решение Ленинского районного суда г. Тамбова от 12.11.2010 № 2-2913\2010, с текстом которого можно ознакомиться по ссылке: http://www.gcourts.ru/case/2088005).
Во-вторых, стоит ожидать и определенной реакции самого работника, подменяющего временно отсутствующего начальника. Действительно, сотрудник может выступить категорически против замещения руководства без дополнительной оплаты своего труда. Риски здесь очевидны. Он может обратиться в суд с требованием доплатить за временное замещение. И, скорее всего, суд при вынесении решения воспользуется озвученной Верховным Судом РФ позицией. Однако что-либо прогнозировать в этой ситуации сложно. Приведу пример. В решении Фокинского городского суда Приморского края от 04.03.2011 № 2-231/2011 (http://www.gcourts.ru/case/582720) есть отсылка на приказ Министра обороны РФ от 22.07.2010 № 999 «Об утверждении Устава службы на судах Военно-Морского Флота», в котором указано, что второй механик подчиняется старшему механику и является его первым заместителем. При этом суд обращает внимание, что в указанном приказе не предусмотрено, что второй механик как штатный заместитель обязан выполнять работу временно отсутствующего старшего механика без дополнительной оплаты. На основании этого суд постановил доплатить второму механику за время замещения старшего механика. Напрашивается вывод, что если бы подобная оговорка была сделана в приказе, то доплаты истцу не полагались бы.
Вправе ли генеральный директор назначить временно исполняющего обязанности генерального директора?
Ситуация. Генеральный директор общества, уходя в отпуск, подписывает приказ о назначении временно исполняющего обязанности генерального директора. На основании приказа генерального директора временно исполняющий обязанности фактически становится исполнительным органом организации на определенный срок, подписывает договоры, приказы, исковые заявления и осуществляет иные дейсвия от имени организации.
Вопрос. Вправе ли генеральный директор назначить временно исполняющего обязанности генерального директора с передачей ему полномочий исполнительного органа организации?
Рассматривая данный вопрос, отметим, что в соответствии с п. 1 ст. 53 ГК РФ порядок образования и компетенция органов юридического лица определяются законом и учредительным документом организации. Из этого следует, что назначить временно исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа вправе тот орган управления, который уполномочен на это законодательством и учредительным документом организации.
Таким образом, если закон и учредительный документ организации не предусматривают порядок назначения временно исполняющего обязанности генерального директора, то лицо, действующее в качестве такового, выполняет функции руководителя неправомерно и все юридически значимые действия, осуществляемые исполняющим обязанности руководителя не могут расцениваться как совершенные от имени организации.
В настоящее время действующем законодательством порядок назначения временно исполняющего обязанности генерального директора не предусмотрен.
Для возможности разрешения данного вопроса в ситуации законодательной неопределенности обратимся к судебной практике. Существует две позиции судов.
Позиция 1. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не вправе назначать временно исполняющего обязанности данного органа.
Определение ВАС РФ от 28.07.2011 № ВАС-9232/11 по делу № А40-163238/09-125-802 об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации
«…Апелляционный суд констатировал, что оспариваемым приказом Веселову А.Ю. были представлены все полномочия генерального директора, предусмотренные статьей 40 Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью”, и он стал, по сути, исполнять полномочия единоличного исполнительного органа.
Удовлетворяя исковое требование, суды апелляционной и кассационной инстанций исходили из того, что оспариваемое решение, оформленное приказом от 05.03.2008, принято Веселовым А.Ю. при отсутствии у него таких полномочий, в нарушение норм Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью”, согласно которым решение по указанному вопросу должно приниматься общим собранием участников общества…».
Определение Ленинградского областного суда от 29.10.2014 № 33-5130/2014
«…Нахождение генерального директора общества в отпуске, предусматривает назначение на соответствующий период временно исполняющего обязанности генерального директора общества.
Исполняющий обязанности генерального директора общества на соответствующий период, общим собранием участников общества не назначался.
В силу положений ст. ст. 33, 40 Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью” решение вопроса о назначении временно исполняющего обязанности генерального директора общества относится исключительно к компетенции общего собрания участников общества.
Лицо, исполняющее обязанности генерального директора общества не вправе назначать временно исполняющего обязанности генерального директора общества, а также издавать в отношении себя приказ о предоставлении отпуска, без его согласования с участниками общества и без принятия общим собранием участников общества решения о назначении на соответствующий период временно исполняющего обязанности генерального директора общества…»
Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.01.2011 № 09АП-31253/2010-ГК по делу № А40-163238/09-125-802 (Постановлением ФАС Московского округа от 13.04.2011 № КГ-А40/2428-11-П данное постановление оставлено без изменения)
«…Апелляционный суд приходит к выводу, что назначение исполнительного органа путем издания приказа другим исполнительным органом фактически лишает участников возможности реализовывать свои права по управлению обществом.
Учитывая изложенное, апелляционный суд считает требования истца правомерными, и в соответствии со ст. 53 ГК РФ, ст. ст. 33, 40 ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” признает приказ от 05.03.2008 о назначении Веселова А.Ю. временно исполняющим руководителя ООО “Торговая и исследовательская компания “Интероптика” недействительным…»
Позиция 2. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, вправе назначать временно исполняющего обязанности данного органа.
Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 26.11.2014 № Ф09-7730/14 по делу № А76-5959/2013
«…Порядок назначения временно исполняющего обязанности директора общества законодательно не определен. Вместе с тем, директор общества в силу п. 3 ст. 40 Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью” имеет право назначать работников на должности и наделять их полномочиями на представление интересов общества.
Поскольку исполнительный орган юридического лица, действующий в пределах предоставленных ему полномочий, в распорядительном порядке временно возложил исполнение своих обязанностей на иное должностное лицо, данный приказ является достаточным основанием для передачи указанному в нем лицу полномочий единоличного исполнительного органа, включая право на заключение договора, что не противоречит закону и уставу общества.
В связи с этим суды пришли к выводу об отсутствии оснований полагать, что договор поставки от 18.05.2011 № 040/2011 подписан неуполномоченным лицом…»
Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.06.2015 № Ф04-20941/2015 по делу № А45-15825/2014
«…Ссылка заявителя на отсутствие одобрения сделки общим собранием учредителей отклоняется, так как исполнительный орган общества, действующий в пределах предоставленных ему уставом полномочий, в распорядительном порядке временно возложил исполнение своих обязанностей на иное должностное лицо, данный приказ является достаточным основанием для передачи указанному в нем лицу полномочий единоличного исполнительного органа, включая право на заключение оспариваемого договора, что не противоречит уставу общества и закону…»
Подводя итоги, отмечу следующее.
Из приведенной практики следует, что у судов имеется различный взгляд на разрешение вопроса. Таким образом, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, назначая временно исполняющего обязанности данного органа, несет риски признания приказа о назначении временно исполняющего обязанности недействительным.
Полномочия генерального директора
30.01.2012
|
Большинства споров и связанных с этим трудностей (как финансовых, так и психологических) можно избежать при грамотно поставленном кадровом деле и квалифицированной правовой поддержке. Наша задача – при рассмотрении конкретной ситуации найти оптимальное решение проблемы, проанализировать ее причины и выработать стратегию, которая позволит избежать ее повторного возникновения. Позвоните по телефону +7 (812) 325-48-60 Подробнее об услугах отдела «Трудовое право» |
Возможны несколько вариантов возложения на сотрудника полномочий генерального директора в период его отсутствия:
- Возложение полномочий генерального директора на заместителя генерального директора;
- Возложение на работника обязанностей исполняющего обязанности генерального директора;
- Выдача работнику доверенности на представление интересов общества и подписание документов.
Обращаем Ваше внимание, что оформлять доверенность при возложении на работника полномочий генерального директора необходимо в любом случае, если работник представляет компанию «во вне» с контрагентами, с гос органами, с другими лицами.
Так как приказ — это документ, который уполномочивает работника на исполнение возложенных на него функций лишь в трудовых правоотношениях, внутри организации. Он предназначен исключительно для внутреннего использования, и его действие не выходит за рамки конкретной компании.
При помощи приказа нельзя наделить лицо гражданско-правовыми полномочиями (а именно о таких полномочиях идет речь, когда представитель выступает вовне от имени компании), так передаваемые полномочия (полномочия руководителя организации) закреплены в законе и передать их можно только на основании доверенности:
Статус генерального директора закреплен, в частности, в ст. 40 ФЗ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», согласно которой, единоличный исполнительный орган общества избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества.
Сведения о единоличном исполнительном органе вносятся в ЕГРЮЛ (п.5 ст.5 ФЗ от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
Единоличный исполнительный орган общества (п.3 ст. 40 ФЗ от 08.02.1998 № 14-ФЗ):
- без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
- выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия.
Как в приказе, так и в доверенности следует четко определить, какие функции генерального директора передаются, в противном случае будет считаться, что передан весь объем полномочий первого руководителя.
Таким образом, представлять Общество без доверенности может только Единоличный исполнительный орган, в нашем случае генеральный директор, сведения о котором внесены в ЕГРЮЛ.
Следовательно, при любом возложении обязанностей генерального директора на работника, генеральный директор должен выдать работнику доверенность.
Оформление передачи полномочий генерального директора можно оформить следующим образом:
1) Возложение полномочий генерального директора на заместителя генерального директора, в должностные обязанности которого входит руководство компанией в отсутствие генерального директора.
Генеральный директор издает приказ, в котором говорится, что в соответствии с уставом организации функции генерального директора на определенный период переходят к заместителю. Так как управление компанией в отсутствие руководителя – одна из составляющих трудовой функции заместителя, заключать специальное соглашение о переходе полномочий не надо.
Дополнительно оплачивать такую работу заместителю не надо, так как это его должностные обязанности, содержащиеся в трудовом договоре.
2) Возложение на работника обязанностей исполняющего обязанности генерального директора.
В случае возложения обязанностей генерального директора на работника, в чьи должностные обязанности не включают в себя руководство компанией в отсутствие руководителя, необходимо заручиться его согласием: заключить дополнительное соглашение к трудовому договору (в котором, в частности, прописать срок, на который возлагается исполнение обязанностей, и размер вознаграждения), а также издать соответствующий приказ.
Согласно ст. 151 ТК РФ, при совмещении профессий (должностей), расширении зон обслуживания, увеличении объема работы или исполнении обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику производится доплата.
Размер доплаты устанавливается по соглашению сторон трудового договора с учетом содержания и (или) объема дополнительной работы (ст. 60.2 ТК РФ).
При этом, необходимо учитывать ст. 22 ТК РФ, которая устанавливает в качестве одной из обязанностей работодателя обеспечить работникам обеспечивать работникам равную оплату за труд равной ценности (т.е. заработная плата работника, исполняющего обязанности генерального директора должна соответствовать объему его работы и размеру оплаты труда работника в должности генеральный директор).
Таким образом, для того, чтобы уполномочить директора по продажам на исполнение обязанностей генерального директора в его отсутствие необходимо, чтобы в его должностные обязанности входили функции по управлению компанией в отсутствие генерального директора (согласно п. 1). настоящей консультации).
Если это не входит в круг обязанностей директора по продажам, на время исполнения таких обязанностей, с работником надо заключать дополнительное соглашение и дополнительно оплачивать такую работу.
3) Выдача доверенности сотруднику на представление интересов и подписание документов.
В рассматриваемом нами случае (краткосрочность отсутствия генерального директора) полагаем возможным, не возлагать на работника обязанности генерального директора, а выдать ему доверенность на подписание определенных документов, на представление интересов компании с определенными контрагентами. В этом случае, нет необходимости заключать с работником дополнительное соглашение и оплачивать дополнительно такую работу.
Климова Ольга
Юрисконсульт отдела права
Объединенной Консалтинговой Группы
Правомерно ли издание приказа о назначении премии в отношении самого себя? //
Учитель временно исполняет обязанности директора муниципального образовательного учреждения в порядке совмещения должностей.
Правомерно ли издание им приказа о назначении премии в отношении самого себя как учителя (по основной должности)?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Издание приказа о назначении стимулирующих выплат учителю им самим (в связи с исполнением обязанностей руководителя школы) не противоречит закону.
Обоснование вывода: В соответствии с частью шестой ст. 20 ТК РФ права и обязанности работодателя-организации в трудовых отношениях осуществляются органами управления юридического лица (организации) или уполномоченными ими лицами в порядке, установленном Трудовым кодексом РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами. В соответствии со ст. 48, ст. 120 ГК РФ учреждение является юридическим лицом, приобретающим гражданские права и принимающим на себя гражданские обязанности через свои органы. Порядок назначения (избрания) органов учреждения, порядок управления его деятельностью определяются его учредительными документами — уставом либо типовым положением об учреждениях его вида (ст. 53 ГК РФ). В соответствии с п. 70 Типового положения об общеобразовательном учреждении, утвержденного постановлением Правительства РФ от 19.03.2001 N 196, руководство общеобразовательным учреждением осуществляет прошедший соответствующую аттестацию руководитель (директор), назначаемый решением органа местного самоуправления (т.е. администрацией соответствующего муниципального образования), если иной порядок назначения не предусмотрен решением органа местного самоуправления.
Директор осуществляет свою деятельность в соответствии с уставом учреждения и на основании трудового договора, заключаемого с администрацией муниципального образования, в частности:
— руководит учреждением на основе единоначалия, организует его работу и несет ответственность за свои действия или бездействие в соответствии с законодательством, уставом и трудовым договором;
— действует от имени учреждения без доверенности;
— распоряжается имуществом и финансами учреждения, выдает доверенности, открывает лицевые счета учреждения, утверждает структуру и штатное расписание учреждения, принимает и увольняет работников, применяет к ним поощрения и дисциплинарные взыскания, заключает коллективный договор, в пределах своей компетенции издает приказы и другие акты, дает указания и т.п. Согласно части первой ст. 60.2 ТК РФ с письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату. Для исполнения обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику может быть поручена дополнительная работа как по другой, так и по такой же профессии (должности) (ст. 60.2 ТК РФ).
Поручение работнику дополнительной работы может осуществляться на основании приказа (распоряжения) работодателя, составленного в произвольной форме. В приказе необходимо установить срок, в течение которого работник будет
выполнять дополнительную работу, ее содержание и объем, а также размер доплаты (часть третья ст. 60.2, часть первая ст. 151 ТК РФ). При поручении работнику дополнительной работы по должности руководителя, на наш взгляд, также должно быть определено и какими полномочиями руководителя наделяется работник.
Соответственно, если работник наделен соответствующими полномочиями в период исполнения обязанностей по должности руководителя, то он вправе осуществлять эти полномочия, в том числе издавать приказы.
Вопрос о возможности руководителя принимать решения (приказы) в отношении самого себя, как работника, прямо Трудовым кодексом РФ и другими правовыми актами не урегулирован. Полагаем, что, поскольку директор школы является не только руководителем учреждения, но и его работником, он вправе в определенных случаях издавать соответствующие приказы даже в отношении самого себя. На это указывается и в письме Федеральной службы по труду и занятости от 11.03.2009 N 1143-ТЗ. Соответственно, если полномочия директора на время его отпуска (болезни) надлежащим образом переданы другому работнику этого учреждения, то этот работник вправе также издавать приказы в отношении самого себя, причем именно по должности, закрепленной в его трудовом договоре. Таким образом, работник, исполняющий обязанности директора, вправе подписывать приказы в отношении себя.
Системы оплаты труда (в том числе и системы доплат и надбавок стимулирующего характера и системы премирования) работников устанавливаются в муниципальных учреждениях коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ и нормативными правовыми актами органов местного самоуправления (часть вторая ст. 135, часть первая ст. 144 ТК РФ). Поэтому премия, которая полагается сотруднику по должности учителя, должна начисляться в соответствии с условиями положения об оплате труда, действующего в учреждении. Следовательно, если положением об оплате труда, действующим в учреждении, установлено, что размер данной выплаты определяется руководителем учреждения, то, на наш взгляд, само по себе издание приказа о назначении данных выплат лицом, которое является одновременно их получателем, не входит в противоречие с трудовым законодательством. Ведь размер премии определен работником, наделенным соответствующими полномочиями директора.
Если у учредителя образовательной организации или муниципального органа финансового контроля имеются сомнения в правомерности назначения премии конкретному учителю в определенном размере, они вправе в соответствии со ст. 9.2 Федерального закона от 12.01.1996 N 7-ФЗ “О некоммерческих организациях”, ст. 78.1 Бюджетного кодекса РФ и условиями заключенного соглашения о предоставлении субсидии из муниципального бюджета провести соответствующую проверку.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Мазухина Анна
Информационное правовое обеспечение ГАРАНТ http://www.garant.ru
Подскажите, как правильно написать приказ о временном исполнении обязанностей
У нас уволился руководитель отдела персонала, генеральный директор назначил временно исполняющим обязанности сотрудника, нужно написать приказ. Как это правильно сформулировать: Назначить исполняющим обязанности руководителя отдела персонала ФИО с 23.05.2008 до вступления в должность постоянного сотрудника (или это звучит коряво)?
Спасибо!
Комментарии
| у нас в таких случая пишут так: В связи с увольнением руководителя отдела персонала ПРИКАЗЫВАЮ с 23.05.2008 года возложить исполнение обязанностей на… ФИО..до укомплектования вакансии, с выплатой в разнице должностных окладов. ОСНОВАНИЕ личное согласие сотрудника. |
| Плохой стиль приказа. Приказ не требует объяснения причинно-следственных связей в силу административной подчиненности отношений, и лучше, когда кроме прямого текста по предмету установления новых адм отношений ничего, особенно описания окружающей среды не имеет. Так здесь, ситуация В связи с увольнением руководителя отдела” (типа простят, перведут на другую должность…) или “ФИО” займет должность на постоянной основе, а уже на его место будут искать претендента, то приведенный приказ придется переписывать, или он будет выглядеть глупо. “ОСНОВАНИЕ личное согласие сотрудника” – прикольная формулировка, глупый штамп от совка. |
| это не я придумала, так сказала руководитель отдела кадров, это гос. учереждение, может в коммерческих все иначе)) |
| Вы забыли добавить, что она (руководитель отдела кадров) за 42 года в кадрах на этом деле “зубы съела”.::))) Не желая быть уволенной, последнее время такие особи провоцируют сердечный приступ на работе от обиды и неуважения, если из кто-то пытается учить или находит ошибки. От жалости к болящей, все накидываются на сопливого “учителя”, отбивая у него желание хоть что-то мешать. Хи-хи. |
| Оформить доп. к трудовому договору на совмещение должностей временно, с указанием оплаты, времени работы. Далее приказ на совмещение(все что указано в допе). Но всему должно предшествовать письменное согласие работника |
| случаи назначения работника временно исполняющим обязанности по вакантной должности, безусловно, являются незаконными, поскольку правового обоснования этому не существует. Для подтверждения указанной позиции также можно сослаться на Разъяснения Госкомтруда СССР N 30 и ВЦСПС N 39 от 29.12.1965, которые на настоящий момент являются формально действующими. В п. 2 Разъяснений определено, что назначение работника исполняющим обязанности по вакантной должности не допускается. Поэтому положение, установленное в ч. 1 ст. 72.2 ТК РФ, позволит работодателям впредь избежать нарушений законодательства не в ущерб своим интересам. Вместо приказа о назначении работника временно исполняющим обязанности по определенной должности работодатель должен издавать приказ о временном переводе работника на другую работу на основании соглашения сторон. |
| являются незаконными – должны явно противоречить законам. незаконность в силу “поскольку правового обоснования этому не существует” – сама незаконна. Продолжение влачения Госкомтрудовских и ВЦСПС “нормативов” – опасно, легко их специальным набором заблокировать ТК РФ в полностью им противоречащий. Есть механизм тр.контракт как основы труд отношений, надо шире им пользоваться. |
| 1. Ст.60.2. Поручаемая работнику дополнительная работа по другой профессии (должности) может осуществляться путем совмещения профессий (должностей). Поручаемая работнику дополнительная работа по такой же профессии (должности) может осуществляться путем расширения зон обслуживания, увеличения объема работ. Для исполнения обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику может быть поручена дополнительная работа как по другой, так и по такой же профессии (должности). Т.е. Совмещение здесь не подходит, т.к. должность вакантна. Соответственно применяем статью 72.2. Временный перевод на другую работу 2. Статья 151. При совмещении профессий (должностей), ….. без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику производится доплата. Размер доплаты устанавливается по соглашению сторон трудового договора с учетом содержания и (или) объема дополнительной работы (статья 60.2 настоящего Кодекса). Соответственно формулировка “в перспективе директор” – с выплатой в разницЫ должностных окладов, не верна, должна быть – установить доплату за совмещение должностей…. |
| 1. Ст.60.2. Поручаемая работнику дополнительная работа по другой профессии (должности) может осуществляться путем совмещения профессий (должностей). Поручаемая работнику дополнительная работа по такой же профессии (должности) может осуществляться путем расширения зон обслуживания, увеличения объема работ. Для исполнения обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику может быть поручена дополнительная работа как по другой, так и по такой же профессии (должности). Т.е. Совмещение здесь не подходит, т.к. должность вакантна. Соответственно применяем статью 72.2. Временный перевод на другую работу 2. Статья 151. При совмещении профессий (должностей), ….. без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику производится доплата. Размер доплаты устанавливается по соглашению сторон трудового договора с учетом содержания и (или) объема дополнительной работы (статья 60.2 настоящего Кодекса). Соответственно формулировка “в перспективе директор” – с выплатой в разнице должностных окладов, не верна, должна быть – установить доплату за совмещение должностей…. |
| не нужно намекать, а тем более бояться, нужно показать статьи кодекса и сказать, что нужно делать так. |
Полномочия и обязанности корпоративных директоров и должностных лиц
В этой статье мы объясняем полномочия и обязанности корпоративных директоров и должностных лиц и сравниваем роль корпоративных директоров с корпоративными должностными лицами. Мы отвечаем на следующие вопросы:
· Чем занимаются корпоративные служащие?
· Какие бывают корпоративные должностные лица?
· Чем занимаются корпоративные директора?
· Что такое совет директоров?
· В чем разница между должностными лицами и директорами?
· Что может привести к исключению корпоративного директора?
Большинство структур корпораций состоит из трех основных должностей: директоров, должностных лиц и акционеров.В небольших компаниях один человек может быть единственным должностным лицом, директором и акционером компании. Директора и должностные лица несут фидуциарные обязанности перед корпоративными заинтересованными сторонами, а также перед самой хозяйственной организацией. По сути, фидуциарные обязанности обеспечивают, чтобы должностные лица и директора применяли лучшее деловое суждение, действовали добросовестно и продвигали интересы корпорации.
В чем разница между корпоративными должностными лицами и корпоративными директорами?
Корпоративные должностные лица и корпоративные директора действуют в некоторых отношениях одинаково, главным образом потому, что обе роли должны действовать добросовестно и полностью в интересах корпорации.Должностные лица и директора несут фидуциарные обязанности лояльности, честности, добросовестности и честности перед корпорацией; люди не будут нести ответственности за какие-либо предпринятые действия или бездействие при условии, что они выполняли свои обязанности в меру своих возможностей (чтобы узнать больше об этом, ознакомьтесь с нашей статьей: Разъяснение правила делового суждения. Директора и предложения должны соответствовать одним и тем же стандартам, они играют очень разные роли в корпорации.
Совет директоров отвечает за жизненно важные деловые и политические решения, а корпоративные должностные лица несут ответственность за выполнение этих стратегических решений.Вот различные типы корпоративных должностных лиц:
Обязанности корпоративных директоров: что делают корпоративные директора?
Корпоративные директора контролируют дела корпорации с целью защиты интересов акционеров. Корпоративные директора действуют как группа, называемая Советом директоров. Формализация совета директоров – одна из первых задач при создании корпорации. Совет директоров является руководящим органом корпорации, поскольку он управляет бизнесом и делами корпорации и имеет право осуществлять все полномочия корпорации.
Вопросы и решения, входящие в компетенцию Совета директоров, включают прием на работу и увольнение руководителей высшего звена, постановку целей компании, политику дивидендов, управление ресурсами, политику опционов и вознаграждение руководителей. В каждой публичной компании должен быть совет директоров. Корпоративные акционеры выбирают, кем они хотят быть в Совете директоров на годовом собрании.
Совет директоров должен в равной степени представлять интересы как менеджмента, так и акционеров и состоять как из внутренних, так и внешних членов.Честно говоря, любой может действовать в качестве корпоративного директора, но сама корпорация должна определить разумную квалификацию, которой должен соответствовать человек, чтобы работать в Совете директоров. В Соединенных Штатах не менее 50% корпоративных директоров должны быть «независимыми» от организации, что означает, что они не связаны с компанией и не работают в ней. Независимые директора с большей вероятностью будут действовать в интересах акционеров, поскольку они не подвергаются давлению со стороны руководства.
Обязанности и ответственность корпоративного директора включают, но не ограничиваются:
· Добросовестное действие от имени корпорации
· Постоянное информирование о корпоративных событиях для принятия обоснованных решений
· Действовать с лояльностью к корпорации и ее акционеры
· Посещение и участие в регулярных собраниях
· Утверждение корпоративной деятельности и сделок
· Изменение устава или учредительного документа корпорации
Обязанности корпоративных должностных лиц: что выполняют корпоративные должностные лица?
Совет директоров назначает должностных лиц.Корпоративные должностные лица управляют повседневными операциями бизнеса и обычно состоят из президента, одного или нескольких вице-президентов, секретаря и казначея. Обязанности должностного лица могут различаться в зависимости от должности, но основная ответственность корпоративного должностного лица заключается в управлении текущим бизнесом.
· Главный финансовый директор (генеральный директор): часто называют президентом, генеральный директор несет полную ответственность за успех корпорации. Действуя под руководством Совета директоров, он или она подписывает основные контракты и утверждает деловые отношения, размещение акций и другие юридически обязательные действия от имени корпорации.
· Главный операционный директор (COO): Главный операционный директор отвечает за управление повседневными делами корпорации, обычно подчиняясь непосредственно генеральному директору.
· Казначей или главный финансовый директор (CFO): Финансовый директор занимается всеми финансовыми вопросами корпорации, включая ведение документации и ее представление акционерам.
· Секретарь: Секретарь отвечает за ведение и организацию всех записей, документов и «протоколов» собраний акционеров корпорации.Он или она имеет право рассылать уведомления о корпоративных собраниях. Он или она также несет ответственность за предоставление информации надзорным органам и, при необходимости, общественности.
Что может привести к увольнению корпоративного директора?
Корпоративный директор может быть исключен за следующие нарушения:
· Использование полномочий директора для вещей, выходящих за рамки финансовой выгоды корпорации
· Использование служебной информации для получения личной выгоды
· Согласование сделок с третьими сторонами в целях убедить проголосовать на заседании совета директоров
· Участие в сделках с корпорацией, которые приводят к конфликту интересов
Любой директор, который не действует в рамках установленных законом стандартов или нарушает свои фидуциарные обязанности, может быть привлечен к ответственности перед корпорацией , за ущерб, причиненный этими действиями.Хотя корпорации могут принимать меры по ограничению ответственности своих директоров за нарушение фидуциарных обязательств, предусмотренных в их учредительных документах, они не могут полностью исключить ответственность за нарушение долга лояльности, например умышленное неправомерное поведение или умышленное нарушение закона. Корпоративные директора – как группа, так и отдельные лица – и должностные лица могут быть привлечены к ответственности за действия, которые они совершают во время своей работы.
Ответственность директора, обязанность по надзору и необходимость расследования
Для выполнения обязанности корпоративного совета по расследованию использование внешнего юриста может быть лучшим вариантом.
В сегодняшней нестабильной экономике корпорации сталкиваются с рядом проблем, помимо угрозы снижения стоимости акций и неспособности покрывать ежемесячные расходы. Недавние корпоративные скандалы, затронувшие такие компании, как Enron и Goldman Sachs, демонстрируют, что компании часто испытывают искушение вводить в заблуждение и обманывать, чтобы оставаться прибыльными. Признавая тенденцию к корпоративному мошенничеству, Конгресс одобрил Закон Сарбейнса-Оксли 2002 года (SOX) и недавно начал вводить в действие другие нормативные схемы, запрещающие такое корпоративное мошенничество и обеспечивающие более строгий надзор.Однако после SOX финансовый кризис, начавшийся в 2007 году, еще раз показал необходимость улучшения корпоративного регулирования. Совсем недавно, 21 июля 2010 года, в США вступил в силу Закон Додда-Франка о реформе Уолл-стрит и защите прав потребителей. Одна из его основных целей – повысить прозрачность и подотчетность в корпоративном финансовом мире. Закон Додда-Франка, направленный на предотвращение повторения финансового кризиса и его различных причин, еще раз демонстрирует необходимость корпоративного мониторинга.Хотя многие законы и постановления, касающиеся надзора, применяются только к публичным компаниям, такие изменения подчеркивают осведомленность Конгресса и общественности о растущем потенциале корпоративного мошенничества, необходимости в независимом консультанте и важности корпоративной обязанности по надзору.
В ответ на такие корпоративные скандалы и действия регулирующих органов, корпоративные советы привлекаются к ответственности за неспособность надлежащим образом контролировать функцию комплаенс организации. В общих чертах, корпоративный совет директоров несет основную ответственность за надзор за компанией, и при выполнении этих обязанностей на директоров возлагаются фидуциарные обязанности заботы и лояльности.Обязанность проявлять заботу требует, чтобы директор действовал добросовестно и проявлял ту степень заботы, которую обычный человек проявил бы в подобной ситуации. Правило бизнес-суждения защищает решения директоров до тех пор, пока решение обосновано, принято добросовестно и с искренней верой в то, что предпринятые действия отвечают интересам компании.
Ответственность директора по надзору
Надзорная ответственность директора основана на концепции добросовестности. В общем, «обязанность директора включает в себя обязанность добросовестно попытаться обеспечить наличие корпоративной системы информации и отчетности, которая, по мнению совета директоров, является адекватной, и что ее неспособность сделать это при некоторых обстоятельствах теоретически может как минимум, возложить на директора ответственность за убытки, причиненные несоблюдением применимых правовых норм. In re Caremark International, Inc. Судебное разбирательство по производным финансовым инструментам , 698 A.2d 959 (Del. Ch. 1996). Иными словами, директора могут подвергаться «риску, если они не смогут разумно контролировать программу соответствия организации или будут действовать просто как пассивные. получатели информации ». ( См. Офис генерального инспектора Министерства здравоохранения и социальных служб США и Американская ассоциация юристов в области здравоохранения, Корпоративная ответственность и соответствие корпоративным требованиям: ресурс для совета директоров здравоохранения .) «Директор обязан добросовестно попытаться гарантировать, что (1) существует корпоративная система информации и отчетности, и (2) эта система отчетности адекватна, чтобы гарантировать совету директоров, что будет поступать соответствующая информация в отношении соблюдения применимого законодательства. к ее вниманию своевременно в рамках обычных операций “. Когда появляется красный флаг или предупреждающий знак, эта обязанность проявлять осторожность требует разумного расследования и осмотрительности. Соответственно, совет директоров должен быть обучен, чтобы иметь возможность выявлять красные флажки и активно контролировать выполнение программы соответствия.
Таким образом, корпоративный директор несет ответственность, если он (1) полностью не реализует какую-либо систему отчетности или информации или средства контроля, или (2) внедрив такую систему или средства контроля, директор сознательно не может контролировать или контролировать ее операции, что делает корпорацию неспособной распознавать и устранять риски или проблемы. Эти основы ответственности директора рассматриваются в недавних делах по данной теме.
Прецедентное право
Два решения Верховного суда Делавэра предусматривают необходимые шаги, которые корпорация должна предпринять, чтобы избежать ответственности директора по надзору. In re Caremark International, Inc. Derivative Litigation , 698 A.2d 959 (Del. Ch. 1996), установила необходимость в корпоративной программе выявления потенциальных правонарушений для выполнения надзорных функций директора. Согласно постановлению суда, корпоративный совет не может избежать ответственности за вопросы мониторинга, если они не внедрили программу по выявлению нарушений, а это означает, что директора должны иметь процедуры не только для решения возможных или фактических проблем, которые могут возникнуть, но и для их выявления.Эта мера предосторожности гарантирует, что потенциальная проблема будет остановлена или устранена, а также должна предотвратить повторение.
Stone v. Ritter , 911 A.2d 362 (Del. 2006), подтверждает стандарт надзора Caremark , добавляя, что директора должны проявлять «добросовестность» при рассмотрении потенциальных или фактических нарушений закона или корпоративной политики. . Как минимум, когда директорам действительно известно о незаконном или ненадлежащем поведении или им известны факты, которые должны привлечь внимание директора к такому поведению, директора должны предпринять добросовестные шаги для решения проблемы.Сюда входят меры, направленные на предотвращение повторного возникновения проблемы, а также меры по предотвращению возникновения или развития проблемы. Директорам также следует рассмотреть возможность изменения своих программ надзора, чтобы лучше решать и обеспечивать соблюдение требований, таких как упомянутые в этой статье, и в соответствующих случаях.
Есть несколько способов привлечь внимание директора к вопросу о возможных нарушениях. Звонки информаторов, письма или публичные уведомления, общественные подозрения, жалобы потребителей, многочисленные и связанные с ними гражданские иски и красные флажки, обнаруженные программой соответствия, надлежащим образом предупреждают директоров о том, что в компании что-то не так.При наличии фактических сведений или явных признаков правонарушения директор будет привлечен к ответственности за умышленное игнорирование или непроведение расследования по иным причинам. Бездействие и неспособность добросовестно устранить такие признаки могут быть основанием для ответственности директора по надзору.
Таким образом, директор может нарушить свои обязанности по надзору, не реализовав программу мониторинга или соблюдения нормативных требований, не осуществив надзор за работой программы и периодически пересматривая ее эффективность, или не расследуя возможные нарушения после того, как директор получит уведомление.
Правило судебного решения против обязанности по надзору
Важно согласовать правило бизнес-суждения с обязанностью по надзору. Правило бизнес-суждения защищает информированное и добросовестное решение директора. Если директора предупреждены о потенциальном нарушении закона или корпоративной политики и после надлежащего внутреннего расследования, совет директоров добросовестно определяет, что дальнейшие действия не требуются, это решение защищено правилом бизнес-суждения.В приведенном выше сценарии присутствует информированный и осознанный процесс, и до тех пор, пока директора добросовестно выполняют его, они, вероятно, защищены правилом бизнес-суждения. Если, однако, совет директоров предупрежден о возможном нарушении, и он не может решить ситуацию или сознательно игнорирует ее, процесс отсутствует, и поэтому защита правил бизнес-суждения не будет применяться для защиты директоров. Вместо этого директора могут нести ответственность за отсутствие надзора и контроля.Соответственно, представляется, что обязанность по надзору может создать у директоров ощутимый стимул реагировать на потенциальные признаки правонарушения, чтобы извлечь выгоду из правила бизнес-суждения.
Расследование
Реагирование или расследование этих признаков возможных нарушений может проводиться через штатного юриста или отдел соблюдения нормативных требований компании по указанию совета директоров, независимого комитета по аудиту или другого следственного комитета; однако с такими ответами и расследованиями лучше всего обращаться путем консультаций с независимым сторонним юристом.Внутренние сотрудники часто недостаточно подготовлены для проведения важного расследования из-за нехватки времени и большой рабочей нагрузки. У штатных юристов нет неограниченного времени для проведения расследований, и вместо этого они, как правило, сосредоточены на управлении транзакциями, судебных / досудебных делах и управлении рисками бизнеса, пытаясь при этом внедрить свои собственные процессы для оптимизации юридической и деловой эффективности. . Из-за этих ограничений по времени и отсутствия независимости расследования могут быть скомпрометированы или директорам не будет уделено должного внимания, чтобы избежать ответственности.Однако, если установлено, что расследование касается иска, касающегося относительно небольшого уровня ответственности или других незначительных проблем с соблюдением требований, оно может быть лучше всего проведено штатным юристом в целях повышения эффективности, если только или до тех пор, пока такой вопрос не разовьется в более сложный сценарий. .
Компания и совет директоров должны уравновешивать преимущества контроля над расследованием с необходимостью того, чтобы следователь был независимым как по факту, так и по внешнему виду. Хотя внутренний комплаенс или юридический персонал может понимать бизнес компании лучше, чем внешний советник, и может больше соответствовать ценностям и целям руководителей или директоров компании, отвечающих за такое расследование, использование внутренних сотрудников может создать впечатление, что расследование было проведено предвзято.Внешний юрисконсульт будет иметь больше шансов добиться доверия и объективности, будет меньше сомневаться в обращении к руководству по вопросу, и этот вопрос будет восприниматься компанией как более серьезный с точки зрения инвесторов, государственных регулирующих органов или прокуроров. , и СМИ. Кроме того, у внешнего юриста может быть больше ресурсов для расследования, компания будет лучше защищена от потенциальных правонарушителей, вовлеченных в расследование, а внешний юрист может лучше защитить конфиденциальность адвоката и клиента, более уместно избегая таких советов или работы. -продукт классифицируется как бизнес-совет (возникли проблемы с привилегией адвоката-клиента и защитой рабочего продукта, когда расследования проводятся внутренним юристом или другими сотрудниками рассматриваемой компании).
Кроме того, компания должна также определить, следует ли использовать в этом вопросе постоянную внешнюю консультационную фирму или специального консультанта. Обычный юрисконсульт может быть «испорчен» в том смысле, что такая фирма ближе к команде управления бизнесом и может иметь больше интересов в этом вопросе, тогда как назначение специального внешнего юрисконсульта укрепит доверие к компании и снизит вероятность возникновения конфликта интересов. интерес и предоставление особого уровня знаний.
В ситуациях, когда корпорации использовали внутренних внутренних юристов или следователей, суд может менее благосклонно отнестись к применению правила коммерческого решения и корпоративных расчетов.Независимое корпоративное расследование демонстрирует, что компания серьезно относится к возможному нарушению, а также гарантирует, что последующий отчет и выводы будут беспристрастными и точными. Персонал компании потенциально может поставить под угрозу законность и обоснованность любого расследования, поскольку они наняты корпорацией. Относительно небольшие первоначальные вложения в внешнего юриста могут предотвратить колоссальный ущерб компании в будущем.
Использование внешнего юриста
При поиске внешнего юриста важно рассмотреть фирму, имеющую опыт проведения внутренних аудитов и расследований.Помимо проведения расследований, фирма также должна иметь возможность консультировать корпорацию, если проблема уже материализовалась. При таком переходе от предварительного судебного разбирательства к судебному разбирательству компания, которая уже провела независимое расследование с привлечением внешнего юриста, будет лучше подготовлена к оценке риска и ответственности таких требований и сможет выстроить свою защиту на ранней стадии. Это необходимо для ограничения дальнейшей ответственности и поддержания текущей стоимости и общественного имиджа корпорации.
Заключение
Директора всегда должны помнить о возможности ответственности по надзору. Хотя, конечно, не ожидается и не требуется, чтобы директора могли предсказывать будущее, директора по-прежнему должны внедрять программы соответствия и мониторинга внутри корпорации. Более того, после их внедрения директора должны контролировать такие программы и анализировать возможные нарушения законодательства или корпоративной политики, о которых они предупреждаются. В случае надвигающегося нарушения, директора должны разумно и добросовестно предотвратить дальнейшее развитие нарушения.Если нарушение уже произошло, директора должны исправить нарушение и добавить превентивные меры, чтобы избежать повторения. Хотя эти шаги кажутся простыми, директор может легко ошибиться и впоследствии понести ответственность. Привлекая стороннюю фирму в качестве независимого советника для помощи в расследовании заявлений о неправомерных действиях, реализации или надзоре за программами, а также для оказания помощи в борьбе с ущербом после очевидного нарушения, совет директоров дополнительно ограничивает потенциальную ответственность за надзор за самих себя и большую ответственность перед компанией.Придерживаясь этих принципов, директора вкладывают время и деньги, которые в конечном итоге приносят пользу не только им по отдельности, но и всей корпорации.
При расследовании потенциальных претензий о мошенничестве или другой ответственности директорам может быть лучше всего привлечь внешнего юриста для расследования и документирования процесса и результатов.
Ответственность директоров и должностных лиц
23.4 Ответственность директоров и должностных лиц
Цели обучения
- Изучите фидуциарные обязанности директоров и должностных лиц.
- Рассмотрите уставы округов.
- Обсудить современные тенденции корпоративного соответствия и фидуциарных обязанностей.
Характер проблемы
Не так давно советы директоров крупных компаний были неподвижными телами, виртуальными штампами для их друзей среди менеджеров, которые их туда поместили. К концу 1970-х, с общим усилением атмосферы судебных разбирательств, каждая девятая компания из списка Fortune 500 столкнулась с исками о нарушении своих юридических обязанностей директорами или должностными лицами.В важном деле Верховный суд штата Делавэр установил, что директора TransUnion проявили грубую халатность, приняв цену выкупа в размере 55 долларов за акцию без достаточного запроса или совета относительно адекватности цены, что является нарушением их обязанности проявлять осторожность перед акционерами. . Директора понесли ответственность за это нарушение на сумму 23,5 миллиона долларов. Таким образом, работа в качестве директора или должностного лица никогда не была свободна от деловых рисков. Сегодня задача чревата и юридическим риском.
Две основные фидуциарные обязанности относятся как к директорам, так и к должностным лицам: одна – это обязанность лояльности, другая – забота.Эти обязанности вытекают из обязанностей, возложенных на директоров и должностных лиц в связи с их должностями в корпорации. Требования по этим обязанностям со временем уточнялись. Суды и законодательные органы сузили круг обязанностей, определив, что является нарушением каждой обязанности, а также расширили сферу их действия. Суды дополнительно уточнили обязанности, например, составление тестов, таких как дело Caremark , описанное в Разделе 23.4.3 «Обязанность проявлять осторожность». Кроме того, были разработаны другие обязанности, такие как обязанности добросовестности и откровенности.
Долг верности
В качестве доверенного лица корпорации директор обязан своей основной лояльностью по отношению к корпорации и ее акционерам, как и должностные лица и мажоритарные акционеры. Эта ответственность называется долгом лояльности. Фидуциарное обязательство, требующее лояльности директоров и должностных лиц по отношению к корпорации и ее акционерам. Когда возникает конфликт между личными интересами директора и интересами корпорации, он юридически обязан поставить интересы корпорации выше. его собственный.Эта обязанность упоминалась в упражнении 3 раздела 23.2 «Права акционеров», когда Тед узурпировал корпоративную возможность, и будет обсуждаться позже в этом разделе.
Рисунок 23.3 Общие конфликтные ситуации
Обязанность лояльности директора или должностного лица обычно возникает в двух ситуациях: (1) контракты с корпорацией и (2) корпоративные возможности (см. Рисунок 23.3 «Распространенные конфликтные ситуации»).
Контракты с Корпорацией
Закон не запрещает директору заключать договор с корпорацией, которую он обслуживает.Однако, если контракт или сделка не являются «справедливыми по отношению к корпорации», разделы 8.61, 8.62 и 8.63 Пересмотренного Закона о модельной коммерческой корпорации (RMBCA) налагают на него строгие обязательства по раскрытию информации. В случае отсутствия честной сделки договор между корпорацией и одним из ее директоров является недействительным. Если сделка является несправедливой по отношению к корпорации, она может быть разрешена, если директор полностью раскрыл свои личные отношения или заинтересованность в контракте и если незаинтересованные члены совета директоров или акционеры одобрят сделку.
Корпоративные возможности
Каждый раз, когда директор или должностное лицо узнает о возможности участвовать в различных видах деятельности или транзакциях, которые могут быть выгодны для корпорации, его первая обязанность – представить эту возможность корпорации. Правило включает в себя возможность приобретения другой корпорации, покупки собственности, а также лицензирования или сбыта патентов или продуктов. Эта обязанность раскрытия информации была включена в юридический лексикон судьей Кардозо в 1928 году, когда он заявил, что деловые партнеры обязаны больше, чем просто уважать друг друга; скорее, они обязаны «самым чувствительным punctilio чести».Таким образом, когда возникает корпоративная возможность, деловые партнеры должны раскрыть эту возможность, и отказ от раскрытия информации является нечестным делом – нарушением долга лояльности.
Вопрос о том, является ли конкретная возможность корпоративной, может быть деликатным. Например, BCT владеет полем для гольфа и загородным клубом. Участок земли, прилегающий к их участку, выставлен на продажу, но BCT не предпринимает никаких действий. Два сотрудника BCT покупают землю лично, а затем информируют правление BCT о покупке и получают ратификацию правления о своей покупке.Затем BCT принимает решение о ликвидации и заключает соглашение с двумя офицерами о продаже обоих земельных участков. Акционер BCT подает производный иск против должностных лиц, утверждая, что покупка прилегающей земли украла корпоративную возможность. Акционер добьется успеха в своем иске. При рассмотрении дела Farber v. Servan Land Co., Inc. , подобного описанному, суд Farber изложил четыре фактора при рассмотрении вопроса о том, была ли узурпирована корпоративная возможность:
- Есть ли реальная корпоративная возможность, которую рассматривает фирма
- Не согласились ли акционеры корпорации воспользоваться представившейся возможностью
- Утвердили ли правление или его акционеры покупку и, в частности, было ли достаточное количество незаинтересованных избирателей
- Какую выгоду упустила корпорация
При рассмотрении этих факторов суд Фарбер постановил, что должностные лица нарушили обязанность лояльности по отношению к корпорации, индивидуально купив актив, который мог бы рассматриваться как корпоративная возможность.
Когда директор работает более чем в одном совете, проблема корпоративных возможностей становится еще более сложной, потому что он может оказаться в ситуации противоречивой лояльности. Более того, множественное членство в совете директоров создает еще одну серьезную проблему. Прямая блокировка – это ситуация, когда один человек входит в совет директоров двух разных компаний. происходит, когда один человек входит в советы директоров двух разных компаний; Непрямая блокировка Ситуация, когда директора двух разных компаний вместе входят в совет директоров третьей компании.происходит, когда директора двух разных компаний вместе входят в совет директоров третьей компании. Закон Клейтона запрещает создание взаимосвязей между прямыми конкурентами. Несмотря на этот запрет, а также на общественное недовольство, частичное совпадение членов совета директоров является обычным делом. Согласно анализу, проведенному USA Today и Корпоративной библиотекой, одиннадцать из пятнадцати крупнейших компаний имеют как минимум двух членов совета директоров, которые также входят в совет директоров другой корпорации. Более того, генеральные директора одной корпорации часто входят в советы директоров других корпораций.Члены правления банка могут входить в правления других корпораций, включая собственных клиентов банка. У этой сети связей есть как плюсы, так и минусы.
Обязанность по уходу
Вторым важным аспектом ответственности директора является обязанность проявлять осторожность. Фидуциарное обязательство директоров и должностных лиц действовать с осторожностью, которую обычно благоразумное лицо, занимающее аналогичную должность, проявило бы при аналогичных обстоятельствах. Раздел 8.30 RMBCA призывает директора выполнять свои обязанности. свои обязанности «с осторожностью, которые обычно благоразумный человек в аналогичном положении выполнял бы при аналогичных обстоятельствах.«Обычно благоразумный человек» означает того, кто вдумчиво направляет свой разум на решение поставленной задачи. Другими словами, директор должен приложить разумные усилия, чтобы проинформировать себя, прежде чем принимать решение, как обсуждается в следующем абзаце. Директор не соответствует более высоким стандартам, требуемым от специалиста (финансы, маркетинг), если только он им не является. Директор небольшой закрытой корпорации не обязательно будет соответствовать тем же стандартам, что и директор, нанятый большой, сложной и диверсифицированной компанией.Стандарт заботы – это тот, который обычно использует благоразумный человек, находящийся в «положении, аналогичном» рассматриваемому директору. Более того, стандарт не вечен для всех людей, занимающих одну и ту же должность. Стандарт может зависеть от обстоятельств: быстро развивающаяся ситуация, требующая немедленного решения, позже будет рассматриваться иначе, если появятся взаимные обвинения, потому что это было неправильное решение, чем ситуация, в которой время не имело значения.
А как насчет самого ухода? Какого рода забота потребуется от обычного благоразумного человека в любой ситуации? В отличие от стандарта ухода, который может отличаться, к самому уходу предъявляются определенные требования.Как минимум, директор должен обращать внимание. Он должен посещать собрания, получать и обрабатывать информацию, достаточную для информирования его о вопросах, требующих действий совета директоров, и контролировать работу тех, кому он делегировал задачу управления корпорацией. Конечно, документы могут вводить в заблуждение, отчеты могут быть искажены, а информация, поступающая от корыстного руководства, может быть искажена. На какие высоты нужно возносить подозрения? Раздел 8.30 RMBCA прощает директорам необходимость играть в детективы всякий раз, когда информация, включая финансовые данные, получена явно надежным образом от корпоративных должностных лиц или сотрудников или от таких экспертов, как поверенные и бухгалтеры.Таким образом, директору не нужно сверяться с другим юристом, если он получил финансовые данные от одного компетентного юриста.
В решении Верховного суда Нью-Джерси были учтены требования фидуциарных обязанностей, в частности, обязанности проявлять осторожность. Pritchard & Baird была перевыпускной корпорацией, принадлежавшей Причарду, и имела четырех директоров: Причарда, его жену и двух его сыновей. Причард и его сыновья регулярно брали ссуды со счетов клиентов фирмы. После смерти Причарда его сыновья увеличили объем заимствований, что в конечном итоге привело к банкротству компании.За это время миссис Причард пристрастилась к алкоголю, много пила и мало обращала внимания на свои обязанности директора. Кредиторы подали в суд на г-жу Причард за нарушение ее фидуциарных обязанностей, по существу утверждая, что банкротство не произошло бы, если бы она действовала должным образом. После того, как суд первой инстанции и апелляционный суд признали кредиторов, Верховный суд Нью-Джерси приступил к рассмотрению дела. Суд постановил, что директор должен иметь общее представление о бизнесе корпорации, в правлении которой он или она заседает.Это может быть достигнуто путем посещения встреч, изучения и понимания финансовых документов, расследования нарушений и общего участия в корпорации. Суд постановил, что присутствие г-жи Причард в совете директоров, поскольку она была супругой, было недостаточным, чтобы оправдать ее поведение, и что, если бы она выполняла свои обязанности, она могла бы предотвратить банкротство.
Несмотря на фидуциарные требования, в действительности директор не тратит все свое время на корпоративные дела, не всемогущ, и ему должно быть позволено полагаться на чужое слово.Директора также не могут быть безупречными при принятии решений. Менеджеры работают в деловой среде, в которой риск является существенным фактором. Никакое решение, как бы строго оно ни обсуждалось, не гарантируется. Соответственно, суды не будут пересматривать решения, принятые на основе добросовестности и должной осмотрительности. Это правило бизнес-суждения Презумпция, предоставляемая судами корпоративным директорам, что их действия были проинформированы и совершались добросовестно и с честной убежденностью в том, что эти действия были в наилучших интересах корпорации., упомянутые в предыдущих главах. Правило бизнес-суждения приобрело известность еще в 1919 году в деле Dodge v. Ford , о котором говорилось в главе 22 «Правовые аспекты корпоративных финансов». С тех пор он является столпом корпоративного права. Как описал Верховный суд штата Делавэр: «Правило бизнес-суждения является признанием управленческих прерогатив директоров Делавэра … Это презумпция, что при принятии бизнес-решения директора корпорации действовали на информированной основе, добросовестно и в искренней уверенности в том, что предпринятые действия отвечали интересам компании.”
Согласно правилу судебного решения, действия директоров, выполняющих свои фидуциарные обязанности, не будут подвергнуты вторичному анализу судом. Общий тест заключается в том, было ли решение или сделка директора настолько односторонним, что ни один бизнесмен с обычным суждением не смог бы прийти к такому же решению. Правило бизнес-суждения со временем уточнялось. Хотя может показаться, что правило бизнес-суждения обеспечивает полную защиту для директоров (правило было довольно широким, как определено судом в деле Dodge v.Ford ), это не так. Это правило не защищает каждое решение, принимаемое директорами, и они могут столкнуться с судебными исками, к которым мы сейчас обратимся. Для дальнейшего обсуждения правила хозяйственного решения см. Cede & Co. против Technicolor, Inc. , In re The Walt Disney Co. Derivative Litigation и Smith v. Van Gorkom.
Если акционера не устраивает решение директора, он может подать иск о производном финансовом инструменте. Производный иск может быть подан акционером от имени корпорации против директоров или должностных лиц корпорации, ссылаясь на нарушение их фидуциарных обязательств.Однако акционер в качестве предварительного условия для подачи иска о производном финансовом инструменте должен сначала потребовать, чтобы совет директоров принял меры, поскольку действительной заинтересованной стороной является корпорация, а не акционер (это означает, что если акционер победит в судебном процессе, на самом деле «выигрывает» корпорация). Если правление отказывается, защищено ли его решение правилом бизнес-суждения? Общее правило состоит в том, что совет директоров может отказать в подаче производного иска и будет защищен правилом бизнес-суждения.И даже когда подан производный иск, директора могут быть защищены правилом бизнес-суждения в отношении решений, которые даже судья считает принятыми неправильно. См. In re The Walt Disney Co. Производный судебный процесс (см. Раздел 23.5.2 «Правило делового суждения»).
В битве за контроль над корпорацией директора (особенно «внутренние» директора, которые являются сотрудниками корпорации, например, офицеры) часто имеют врожденный корыстный интерес в сохранении своих позиций, что может побудить их блокировать слияния, которые акционеры желают, и это может быть в интересах фирмы.В результате суды Делавэра изменили обычную презумпцию судебного решения в этой ситуации. Например, в деле Unocal Corp. против Mesa Petroleum суд постановил, что директора, применяющие защитный механизм, «должны показать, что у них есть разумные основания полагать, что существует опасность для корпоративной политики и эффективности … это бремя «проявив добросовестность и разумное расследование» ». Очевидно, что правило бизнес-суждения не защищает каждое решение совета директоров.Суд Unocal разработал тест для совета директоров: директора могут работать для предотвращения поглощения, только если они могут продемонстрировать угрозу политике корпорации и что любые защитные меры, принятые для предотвращения поглощения, были разумными и соразмерными с учетом глубины угрозы. Тест Unocal был дополнительно изменен, потребовав до судебного вмешательства сделать вывод о том, что действия совета директоров были принудительными, что являлось шагом назад к правилу бизнес-суждения.
В широко разрекламированном деле Верховный суд Делавэра постановил, что правление Time, Inc.удовлетворяет тесту Unocal – правление обоснованно пришло к выводу, что тендерное предложение Paramount представляет собой угрозу, и действовало разумно, отклонив предложение Paramount и слияние с Warner Communications.
Конкретные элементы фидуциарных обязанностей не высечены в камне. Например, суды штата Делавэр выделили три фактора, которые необходимо изучить при определении того, была ли нарушена обязанность проявлять осторожность:
- Директора знали или должны были знать о правонарушениях.
- Директора не предприняли никаких шагов для предотвращения или разрешения ситуации.
- Эта неудача привела к убыткам, на которые акционер жалуется в иске по производным финансовым инструментам.
Таким образом, суд расширил обязанности по надзору (которые включены в обязанность проявлять осторожность; эти обязанности часто называют обязанностями Caremark ). Кроме того, суды признали обязанность добросовестности действовать честно и избегать нарушений корпоративных норм и деловой практики.- обязанность действовать честно и избегать нарушений корпоративных норм и деловой практики. Таким образом, разделение собственности и принятия решений внутри корпоративной структуры вызывает разногласия, и суды работают над тем, чтобы сбалансировать ответственность директоров перед своими акционерами с их способностью управлять корпорацией.
Устав округа и корпоративная социальная ответственность
До 1980-х годов закон во всех штатах налагал на директоров корпораций обязанность защищать экономические интересы акционеров для обеспечения долгосрочной прибыльности корпорации.Другие группы – сотрудники, местные сообщества и соседи, клиенты, поставщики и кредиторы – отошли на второй план по отношению к этой основной ответственности директоров. Конечно, директора могли бы учитывать благополучие этих других групп, если бы при этом они продвигали интересы акционеров. Но по закону директорам не разрешалось отдавать предпочтение интересам других перед акционерами. Преобладающим правилом было и часто остается то, что максимизация акционерной стоимости является основной обязанностью совета директоров. Таким образом, в Revlon, Inc.против MacAndrews & Forbes Holdings, Inc. , Верховный суд штата Делавэр постановил, что директора Revlon нарушили свои фидуциарные обязательства перед акционерами компании в ответ на враждебное тендерное предложение от Pantry Pride. Хотя факты по делу сложны, общая суть заключается в том, что директора Revlon сорвали враждебный тендер, приняв вариант отравленной таблетки, включающий тендерное предложение на их собственные акции в обмен на долги, что фактически лишило Pantry Pride возможности захватить власть. фирма.Pantry Pride повысила цену предложения, и в ответ Revlon начал переговоры о выкупе с использованием заемных средств третьей стороной, Forstmann Little. Pantry Pride публично объявила, что превзойдет любую ставку, сделанную Forstmann Little. Несмотря на это, совет директоров Revlon заключил сделку с Forstmann Little. Суд отметил исключение из общего правила, которое разрешало директорам учитывать интересы других групп, пока «акционеры получают рационально связанные выгоды». Но когда компания вот-вот будет поглощена, цель должна заключаться в том, чтобы продать ее тому, кто предложит самую высокую цену, в данном случае Pantry Pride.В таком случае, как заявил суд, в ситуациях, когда корпорация должна быть продана, «забота об интересах не акционеров неуместна», что приводит к тому, что обычно называют обязанностями Revlon.
После- Revlon , в ответ на волну поглощений в конце 1980-х годов, некоторые штаты приняли законы, дающие директорам юридические полномочия учитывать интересы, отличные от интересов акционеров, при принятии решения о том, как защититься от враждебных слияний и поглощений.Эти законы известны как уставы избирательных округов Уставы, которые разрешают директорам корпораций учитывать интересы, отличные от максимизации акционерной стоимости, поскольку они позволяют директорам учитывать интересы других субъектов корпорации. Они не позволяют корпорации уклоняться от выполнения своих обязанностей Revlon (когда корпорация выставляется на продажу, она должна быть продана лицу, предложившему наивысшую цену), но позволяют корпорации учитывать факторы, отличные от акционерной стоимости, при принятии решения о том, делать ли благотворительные пожертвования или реинвестировать прибыль.Эта способность расширялась по мере развития концепции корпоративной социальной ответственности, о чем будет сказано ниже в этом разделе.
Хотя уставы других округов не имеют идентичных формулировок, все они призваны освободить директоров от их формального юридического обязательства по соблюдению первостепенных интересов акционеров. Статуты Пенсильвании и Индианы четко об этом говорят; уставы в других штатах сформулированы немного более двусмысленно, но намерения законодательных органов при принятии этих законов кажутся ясными: директора могут высказывать мнение сотрудников, обеспокоенных потерей рабочих мест, или сообществ, обеспокоенных возможностью того, что за пределами штата компания-покупатель может закрыть местный завод в ущерб местной экономике.Эти законы настолько широко сформулированы, что, хотя мотивом их принятия было дать директорам оружие в борьбе с враждебными тендерными предложениями, в некоторых штатах этот принцип применим к любому решению совета директоров. Так, например, возможно, что правление может на законных основаниях принять решение предоставить крупный благотворительный грант местному сообществу – грант настолько большой, что он существенно уменьшит годовой дивиденд, вопреки общему правилу, что в какой-то момент интересы размер дивидендов акционеров явно перевешивает право совета директоров тратить корпоративную прибыль на «добрые дела».”
Критики критикуют уставы избирательных округов по двум основным причинам: во-первых, они заменяют аморфный принцип четким поведением, поскольку они не дают никаких указаний относительно того, как директора должны взвешивать интересы различных избирательных округов корпорации. Во-вторых, они затрудняют для акционеров контроль за деятельностью совета директоров компании; Измерять решения относительно единственной цели максимизации прибыли намного легче, чем против субъективной цели «уравновесить» множество конкурирующих интересов.Уставы избирательных округов противоречат концепции акционеров как владельцев и фидуциарных обязанностей, которые перед ними лежат, что фактически ослабляет власть акционеров. Тем не менее, поскольку во многих штатах теперь есть уставы избирательных округов, разумно ожидать, что традиционная доктрина, согласно которой интересы акционеров имеют первостепенное значение, начнет уступать место, даже если акционеры оспаривают новые решения директоров, которые отдают предпочтение сообществам, сотрудникам и другим лицам, имеющим важное значение. делают ставку на благополучие корпораций, с которыми они имеют дело.Для более полного обсуждения уставов избирательных округов см. «Корпоративное управление и Закон Сарбейнса-Оксли: Устав корпоративных округов и управление сотрудниками».
Многие современные корпорации начали пропагандировать социально ответственное поведение. Хотя сброс токсичных отходов за черным ходом производственного предприятия вместо того, чтобы тратить средства на надлежащее удаление отходов, может привести к увеличению их стоимости, последствия сброса отходов могут быть весьма серьезными, будь то штрафы от регулирующих органов или со стороны общественности. люфт.Корпоративная социальная ответственность вытекает из внутренней корпоративной политики, которая пытается саморегулировать и выполнять юридические, этические и социальные обязательства. Таким образом, в рамках корпоративной социальной ответственности корпорации могут делать пожертвования благотворительным организациям или строить экологически чистые или энергоэффективные здания. Социально безответственное поведение может иметь катастрофические последствия для корпорации. Например, компания Nike столкнулась с негативной реакцией потребителей из-за использования детского труда в других странах, таких как Индия и Малайзия.British Petroleum (BP) столкнулась с возмущением общественности, а также с штрафами и судебными исками из-за масштабного разлива нефти в Мексиканском заливе. Этот разлив имел серьезные последствия для акционеров ВР: ВР перестала выплачивать дивиденды, цена ее акций резко упала, и ей пришлось отложить значительные суммы денег на компенсацию пострадавшим лицам и предприятиям.
Многие компании пытаются достичь того, что обычно называют тройной прибылью, а именно: сосредоточение внимания на прибыли, людях и планете. Например, Ben and Jerry’s, производитель мороженого, в течение многих лет придерживался практики тройной прибыли.Тем не менее, когда компания Ben and Jerry’s обнаружила, что желает приобрести еще несколько предприятий, они опасались, что поглощение фирмы снимет этот фокус, поскольку для некоторых фирм существует только один результат – прибыль. Unilever предложила Бену и Джерри $ 43,60 за акцию. Несколько инсайдеров Бена и Джерри сделали встречное предложение по 38 долларов за акцию, аргументируя это тем, что более низкая цена была оправдана с учетом ориентации фирмы. В конечном счете, в таком случае в игру вступают обязанности Revlon: когда корпорация выставляется на продажу, корпоративная социальная ответственность выходит за рамки, и существует только один результат – максимальная акционерная стоимость.В случае Ben and Jerry’s компания была приобретена в 2000 году за 326 миллионов долларов Unilever, англо-голландской корпорацией, которая является крупнейшей в мире компанией по производству потребительских товаров.
Закон Сарбейнса-Оксли и другие современные тенденции
Закон Сарбейнса-Оксли 2002 года, принятый после нескольких бухгалтерских скандалов, усиливает обязанности совета директоров и других должностных лиц корпорации. В частности, Раздел III содержит положения о корпоративной ответственности, такие как требование о том, чтобы руководители высшего звена ручались за точность и полноту раскрываемой их корпорацией финансовой информации.Хотя основная цель Сарбейнса-Оксли – уменьшить количество случаев финансового мошенничества и бухгалтерских уловок, его оперативная цель – усилить фидуциарные обязанности лояльности и заботы, а также добросовестности.
Современная тенденция заключается в увеличении пошлин. Делавэр добавил к списку фидуциарных обязанностей помимо лояльности и заботы. Как упоминалось ранее, судебная система Делавэра неизменно признает обязанность добросовестности. Суды также добавили к акционерам обязанность быть откровенными, когда корпорация распространяет информацию среди своих инвесторов.Особые обязанности возникают в контексте слияний, поглощений и тендерных предложений. Как упоминалось ранее в деле Revlon , обязанность перед акционерами в ситуациях конкурирующих тендерных предложений является максимальной. Могут возникнуть и другие обязанности, например, когда директора пытаются сохранить свои позиции в совете директоров перед лицом враждебного тендерного предложения. Тенденции в сфере фидуциарных обязанностей, а также другие изменения в правовом поле бизнеса подробно рассматриваются Американской ассоциацией юристов по адресу http: // www.americanbar.org/groups/business_law.html.
Профилактика и страхование ответственности
Алиса, директор BCT, обвиняется в нарушении своих обязанностей по обеспечению осторожности. Несет ли она личную ответственность за нарушение обязанности проявлять осторожность? Как директору избежать ответственности? Конечно, она никогда не сможет избежать защиты в судебном процессе, поскольку после любых серьезных корпоративных трудностей – от сорванного предложения о поглощении до банкротства – некоторая группа акционеров обязательно подаст в суд. Но в конечном итоге директор может сделать себе прививку, выполняя свои обязанности лояльности и заботы.На практике это часто означает, что она должна быть готова документально подтвердить обоснованность своего доверия к информации из всех рассмотренных источников. Во-вторых, если директор не согласен с действием, которое он считает ошибочным или незаконным, он должен обеспечить запись своего голоса против. Молчание истолковывается как согласие с любым предложением перед советом директоров, а согласие на крайне ошибочное действие может быть основанием для огромной ответственности.
Корпорациям, однако, разрешено ограничивать или устранять личную ответственность своих директоров.Например, закон Делавэра допускает, чтобы в учредительном договоре содержалось положение, исключающее или ограничивающее личную ответственность директоров перед корпорацией, с некоторыми ограничениями.
Помимо превентивных методов, другой мерой защиты от ответственности директора является компенсация – метод защиты директоров и должностных лиц, при котором корпорация соглашается оплатить судебные издержки, понесенные директорами или должностными лицами. (возмещение). В большинстве штатов корпорация может согласиться при определенных обстоятельствах возместить директорам, должностным лицам и служащим расходы, понесенные в результате судебных разбирательств, когда они становятся сторонами в судебных процессах с участием корпорации.В исках третьих лиц (инициированных посторонними лицами) корпорация может возместить директору, должностному лицу или сотруднику все расходы (включая гонорары адвокатов), судебные решения, штрафы и суммы урегулирования. В случае производных финансовых инструментов возможности корпорации по возмещению убытков более ограничены. Например, возмещение судебных расходов директоров, признанных виновными в халатности или неправомерном поведении, допускается только с одобрения суда. Как в случае действий третьих лиц, так и в отношении производных финансовых инструментов корпорация должна предоставить компенсацию расходов, если защита будет успешной.
Независимо от того, имеют ли они право возмещать убытки, корпорации могут приобретать страхование ответственности для директоров, должностных лиц и сотрудников (для директоров и должностных лиц страхование обычно называется страхованием D&O). Но страховые полисы не покрывают все действия. Большинство исключает «умышленную халатность» и преступное поведение, при котором умысел является необходимым элементом доказательства. Кроме того, стоимость страхования ответственности за последние годы резко возросла, в результате чего некоторые компании отменили свое страховое покрытие.Это, в свою очередь, ставит под угрозу недавнее движение к внешним директорам, потому что многие директора могут предпочесть уволиться или отказаться от работы в советах директоров, не имеющих надлежащего покрытия ответственности. В результате в большинстве штатов принято законодательство, позволяющее корпорации посредством поправки к уставу, одобренной акционерами, ограничивать личную ответственность своих внешних директоров за неспособность проявить должную осторожность. В 1990 году в раздел 2.02 RMBCA были внесены поправки, предусматривающие, что учредительный договор может включать «положение, устраняющее или ограничивающее ответственность директора перед корпорацией или ее акционерами за денежный ущерб.… »Этот раздел включает определенные исключения; например, статьи не могут ограничивать ответственность за умышленное нарушение уголовного законодательства. Раздел 102 (b) (7) Кодекса Делавэра, как упоминалось ранее, был принят после Smith v. Van Gorkom (обсуждается в Разделе 23.4.3 «Обязанность проявлять осторожность») и был вызван протестом по поводу решения суда. В результате многие корпорации теперь используют аналогичные положения для ограничения ответственности директора. Например, Делавэр и Калифорния разрешают ограничение или отмену ответственности за нарушение директором обязанности проявлять осторожность, за исключением случаев мошенничества, недобросовестности или умышленного неправомерного поведения.
Ключевые вынос
Директора и должностные лица имеют две основные фидуциарные обязанности: обязанность лояльности и обязанность заботы. Обязанность лояльности – это обязанность действовать в интересах корпорации, даже если это действие может противоречить личным интересам. Эта обязанность обычно возникает в контрактах с корпорацией и с корпоративными возможностями. Обязанность проявлять осторожность требует от директоров и должностных лиц действовать с осторожностью, как обычно, благоразумным человеком в аналогичных обстоятельствах.Правило бизнес-суждения может защитить директоров и должностных лиц, поскольку суды дают корпорации презумпцию, что ее персонал информирован и действует добросовестно. Акционер может подать производный иск от имени корпорации против корпоративных инсайдеров за нарушение этих фидуциарных обязательств или другие действия, наносящие вред корпорации. Хотя директора и должностные лица имеют обязательства перед корпорацией и ее акционерами, они могут взвесить другие соображения в соответствии с уставом округа.В ответ на недавние неудачи законы штата и федеральные законы, такие как закон Сарбейнса-Оксли, наложили дополнительные требования на должностных лиц и директоров. Расходы директора и должностных лиц по защите исков о противоправных действиях могут быть покрыты путем возмещения убытков или страхования.
Упражнения
- Какие две основные фидуциарные обязанности директора и должностные лица несут перед корпорацией и ее акционерами?
- Какие преимущества дает взаимосвязанное управление? Какие есть недостатки?
- Есть ли связь между правилом бизнес-суждения и уставом округа?
Фидуциарные обязанности директоров и должностных лиц проблемных компаний
Когда компания сталкивается с финансовыми трудностями, фидуциарные обязанности совета директоров могут выходить за рамки основных обязательств перед акционерами.В этой статье рассматриваются общие правила фидуциарной обязанности, применимые к директорам в соответствии с корпоративным законодательством штата Делавэр, как финансовая ситуация может повлиять на эти обязанности и что советники и советы директоров должны учитывать, когда компания приближается к «зоне несостоятельности».
Фидуциарные обязанности директоров и должностных лиц
Обязанности директоров и должностных лиц корпорации регулируются действующим законодательством штата. В целях общего обсуждения в этой статье основное внимание будет уделено фидуциарным обязанностям директоров и должностных лиц корпораций Делавэра и выделены некоторые особенности штата.Эти обязанности обычно определяются как обязанность лояльности и обязанность проявлять осторожность. Следует отметить, что менеджеры и «контролирующие лица» компаний с ограниченной ответственностью также обязаны выполнять обязанности лояльности и заботы, если иное не предусмотрено соглашением с ограниченной ответственностью компании.
Долг верности
Директора и должностные лица корпорации несут фидуциарную обязанность лояльности по отношению к компании и ее акционерам. Эта обязанность требует, чтобы фидуциары во всех случаях действовали в наилучших интересах корпорации и ее акционеров.Обязанность лояльности включает обязательство воздерживаться от любого поведения, которое может нанести вред корпорации и ее акционерам или лишить их прибыли или преимущества. Обязанность лояльности также предполагает, что директора и должностные лица корпорации добросовестно выполняют свои обязательства. Нарушение долга лояльности влечет за собой конфликт интересов, самоуправство, раскрытие корпоративной тайны, пренебрежение стандартами добросовестной работы, а также злоупотребление и / или незаконное присвоение корпоративных возможностей.
Обязанность по уходу
Директора и должностные лица также несут ответственность перед корпорацией. Обязанность проявлять осторожность требует, чтобы директора и должностные лица корпорации выполняли свои обязанности с необходимой степенью осторожности и осмотрительности. Чтобы выполнить обязанность проявлять осторожность, директора и должностные лица должны ознакомиться со всеми разумно доступными им материалами, прежде чем принимать деловое решение. При принятии таких решений директорам и должностным лицам разрешается (а в некоторых случаях может быть обязано) консультироваться и / или полагаться на советы экспертов, включая юристов, бухгалтеров и финансовых консультантов.Помимо того, что они хорошо информированы, от директоров и должностных лиц также требуется принимать меры с необходимой степенью осторожности и осмотрительности в данных обстоятельствах.
Правило делового суждения
Правило бизнес-суждения устанавливает стандарт судебного надзора за поведением директоров корпорации. В таких обзорах предполагается, что при принятии деловых решений директора корпорации действовали на основе информированности, добросовестно и с верой в то, что предпринятые действия или принятые решения были в наилучших интересах корпорации.По сути, это кодификация «преимущества сомнения», предоставляемого корпоративным директорам. Истец, оспаривающий действия корпоративных доверенных лиц, должен ссылаться на достаточные факты, чтобы продемонстрировать, что он может соответствовать всем юридическим элементам, необходимым для преодоления презумпции правила делового решения. При применении правила коммерческого решения суд будет воздерживаться от подмены взглядов директоров корпорации своим собственным мнением постфактум.
Презумпция может быть преодолена путем отстаивания интересов и доказательства фактов, свидетельствующих о том, что директор (-и) не выполнил свои обязанности в отношении лояльности или заботы или недобросовестно выполнял свои обязанности.После того, как первоначальный критерий состязательности соблюден, на директора (-ях) ложится бремя доказательства того, что предпринятые действия или принятые решения были справедливыми по отношению к корпорации и ее акционерам. Презумпция делового суждения недоступна, если установлены факты мошенничества, недобросовестности или корысти со стороны директора (ов).
Тем не менее, суды признают, что, возможно, больше, чем когда-либо, во времена финансовых затруднений директорам и должностным лицам корпорации требуется гибкость, чтобы действовать прилежно, яростно вести переговоры и проявлять осмотрительность при принятии деловых решений.Соответственно, деловые решения, принимаемые незаинтересованными и независимыми директорами на информированной основе и с добросовестной верой в то, что решение будет служить наилучшим интересам компании, защищены правилом бизнес-суждения.
Когда дело доходит до банкротства
Директора и должностные лица корпорации несут фидуциарные обязанности перед корпорацией и ее акционерами. Кредиторы платежеспособной корпорации, как правило, не имеют обязательств, выходящих за рамки договорных условий работы.Когда корпорация приближается или достигает точки несостоятельности, часто возникают вопросы об изменении фидуциарных обязанностей директоров и должностных лиц корпорации.
Исторически суды установили, что как только корпорация становится неплатежеспособной или достигает «зоны несостоятельности», фидуциарные обязанности ее директоров и должностных лиц распространяются на кредиторов корпорации. Однако в последние годы суды, следуя примеру Верховного суда Делавэра и Канцлерского суда Делавэра, уточнили закон о фидуциарных обязанностях, чтобы подчеркнуть, что нет никаких изменений в обязанностях и перед кем, а скорее в ограниченных обстоятельствах несостоятельности. кредиторы корпорации имеют право предъявлять производные требования к директорам и должностным лицам от имени корпорации.Верховный суд Делавэра в деле North American Catholic Educ. Programming Found., Inc. против Gheewalla , 930 A.2d 92 (Del. 2007), постановил, что, хотя фидуциарные обязанности всегда возлагаются на корпорацию и ее акционеров, а кредиторы не несут особых обязательств, когда компания испытывает финансовые затруднения (т. е. зона несостоятельности), когда компания фактически становится неплатежеспособной, перед корпорацией как «предприятием» возлагаются фидуциарные обязанности, при этом кредиторы заменяют акционеров в качестве основного участника.Во время банкротства директора и должностные лица корпорации могут добросовестно, пользуясь правилом бизнес-суждения, продолжать следовать стратегиям, направленным на оздоровление компании. Однако применяемые стратегии могут быть оспорены. Поэтому директорам и должностным лицам проблемных компаний рекомендуется тщательно обдумать предлагаемые действия, будь то возникновение дополнительных долгов или просто держать двери открытыми, а также альтернативы и последствия таких предлагаемых действий.
Определение момента неплатежеспособности
Для установления неплатежеспособности суды требовали предъявления либо «балансовой несостоятельности», либо «справедливой несостоятельности». Балансовая несостоятельность (иногда называемая «несостоятельностью в связи с банкротством») определяет, превышают ли обязательства компании ее активы, и будет ли это продолжаться в обозримом будущем. Этот тест основан на определении несостоятельности Кодекса о банкротстве. Из-за широкого определения обязательств (включая условные, непогашенные и оспариваемые обязательства) и активов (т.д., все материальные и нематериальные имущественные права по справедливой рыночной стоимости), балансовый тест на несостоятельность может быть чувствительным к изменениям исходных данных, используемых в соответствии с общепринятыми принципами бухгалтерского учета. Например, включение условных обязательств, связанных с незавершенным судебным разбирательством или невыполненной гарантией, может подтолкнуть платежеспособное предприятие к банкротству. По этой причине многие суды, в том числе Канцлерский суд штата Делавэр, выбирают справедливый критерий несостоятельности, который просто учитывает, способна ли компания выплатить свои долги при наступлении срока их погашения.
Определение момента несостоятельности может быть сложной задачей, но это важное упражнение, поскольку оно влияет на обязанности директоров и должностных лиц, а также на права кредиторов подавать иск о нарушении фидуциарных обязанностей. Однако это не так; чтобы предположить, что кредиторы не имеют права ограничивать риск, когда компания находится в зоне несостоятельности. Безусловно, кредиторы могут в любое время (за исключением приостановления банкротства или другого постановления суда) принимать меры для обеспечения соблюдения условий контракта или осуществлять другие предусмотренные законом непроизводные действия.Как пояснил один суд, «как закон штата, так и федеральный закон предоставляют набор средств правовой защиты для защиты кредиторов, пострадавших в результате неправомерной передачи прав, включая расторжение договора, арест, судебные запреты, назначение получателя и практически любые другие средства правовой защиты, которые могут потребоваться в силу обстоятельств. ” Trenwick American Litigation Trust против Ernst & Young, LLP , 906 A.2d 168, 199 (Del. Ch. 2006).
Рассмотрение дела о банкротстве
В контексте банкротства фидуциарные обязанности директоров и должностных лиц реорганизуемой корпорации расширены и включают обязанности, предусмотренные применимым законодательством штата (т.д., обязанность лояльности и обязанность проявлять осторожность) и предусмотренные законом обязанности, предусмотренные Кодексом о банкротстве. При банкротстве реорганизуемая корпорация признается «должником во владении» и на нее возлагаются права и обязанности управляющего банкротом. Должник во владении или «DIP» (и, в более широком смысле, директора и должностные лица, которые остаются на работе во время банкротства), таким образом, является законным фидуциаром в соответствии с применимыми положениями Кодекса о банкротстве. В своем фидуциарном качестве DIP должен учитывать интересы кредиторов (обеспеченных или необеспеченных) и акционеров.Основная цель DIP – максимизировать стоимость конкурсной массы в интересах всех заинтересованных сторон.
На разных стадиях процедуры банкротства интересы участников DIP могут различаться или противоречить друг другу. Например, продажа корпоративных активов может удовлетворить определенных кредиторов, но мало или вообще ничего не останется для других заинтересованных сторон (то есть необеспеченных кредиторов и акционеров). Или конкретное предложение плана может предусматривать изменение контроля, собственности или операций, которые никогда не рассматривались бы текущими собственниками вне контекста банкротства.В таких обстоятельствах обязанность лояльности вынудила бы DIP уделить должное внимание вопросам и действовать справедливо по отношению к каждой группе избирателей, максимизировать стоимость имущества и избегать самоуправления.
Хотя банкротство действительно расширяет фидуциарные обязанности, оно также позволяет обеспечить дополнительную защиту для директоров и должностных лиц проблемных компаний. Например, спорные операции или решения, выходящие за рамки обычной деятельности компании, должны раскрываться и утверждаться судом по делам о банкротстве.Одобрение необычных операций зависит от демонстрации разумного исполнения бизнес-суждения DIP при проведении операции. После получения одобрения суда директора и должностные лица компании могут полагаться на приказ об одобрении как на некоторое доказательство разумности решения перед лицом возражения. Другим примером защиты от банкротства, не доступной иным образом, является возможность включения конкретных фактов и юридических выводов в отношении добросовестности директоров и должностных лиц и выполнения фидуциарных обязанностей в план реорганизации и приказ о подтверждении, которые содержат положения о запрете.Такой приказ может служить препятствием или, по крайней мере, ограничивать иски о нарушении фидуциарных обязательств, которые в противном случае могут быть предъявлены директорам и должностным лицам корпорации-должника.
Убедитесь, что вы застрахованы
Один из наиболее важных вопросов, который должны решать директора и должностные лица любой корпорации, но, безусловно, компании, находящейся в затруднительном финансовом положении, – это объем и доступность страхового покрытия. В разгар финансового кризиса директора и должностные лица корпорации могут столкнуться с большей подверженностью личной ответственности, чем в любое другое время.Могут существовать кредиторы, акционеры, регулирующие органы и другие доверенные лица, оспаривающие действия и решения совета директоров посредством судебных исков и административных разбирательств. Все это время правление и должностные лица компании делают все возможное, чтобы корабль оставался на плаву. В лучшем случае они спланировали задолго до бури, чтобы гарантировать не только соблюдение фидуциарных обязательств, но и соответствующее покрытие для защиты от претензий о личной ответственности за корпоративный банкротство.
Корпорации обычно включают в свои уставы и учредительные документы положения о возмещении директорам и должностным лицам убытков, возникающих в результате претензий, связанных с их работой или службой в корпорации.Если корпорация испытывает финансовые затруднения, обещание о возмещении ущерба мало утешит директора или должностного лица, которым угрожают судебным иском или действиями правительства. Страховые полисы корпорации могут быть единственным источником финансовой защиты директоров и должностных лиц от предъявленных к ним исков. Даже в отсутствие признания ответственности затраты на расследование и защиту иска против директора или должностного лица корпорации могут быть огромными. Поэтому директора и должностные лица (и советники) должны тщательно проверять страховое покрытие D&O компании (на регулярной основе) и при необходимости требовать корректировок.
Типы страхового покрытия политики D&O
Для начала директора и должностные лица должны понимать различия между различными вариантами покрытия .
- A-Side Policies – Непосредственно защищает директоров и должностных лиц от личной ответственности в случае отсутствия компенсации от застрахованного должника.
- B-Side Policies – возмещает компании компенсацию директорам и должностным лицам.
- C-Side Policies – Непосредственно покрывает компанию по претензиям, связанным с ценными бумагами.
Важные положения политики
Существуют также ключевые положения политики, которые при необходимости следует пересмотреть, рассмотреть или изменить. Вот несколько примеров.
Застрахованные и застрахованные исключения
Многие полисы D&O включают положения, исключающие покрытие, когда один застрахованный предъявляет иск другому (например, корпорация против члена совета директоров). Такие положения могут вызвать проблемы даже в том случае, если доверительный управляющий или управляющий возбуждает иск против бывших членов совета директоров от имени корпорации.В таких обстоятельствах и из-за того, что доверительный управляющий «встает на место» корпорации, перевозчики стремились отказать в покрытии в соответствии с условиями исключения застрахованного или застрахованного. Поэтому советник директоров и должностных лиц должен внимательно изучить положения политики и обсудить ограничения или исключения для установленных законом фидуциаров, таких как попечители и / или управляющие.
Положения по самострахованию
Некоторые полисы налагают ограничения или предварительные условия для покрытия, основанного на первоначальных взносах застрахованного лица.В соответствии с такими полисами страховая компания не несет ответственности или не обязана финансировать расходы на защиту, если и до тех пор, пока не будет удовлетворен первоначальный уровень удержания (аналогичный франшизе). Корпорация, находящаяся в затруднительном финансовом положении, может оказаться не в состоянии выполнить такие обязательства по самострахованию. Суды, особенно в контексте банкротства, признали это и рекомендовали практические решения, мотивируя это:
Отказ застрахованного-банкрота профинансировать удержание самострахованного не освобождает страховщика от обязанности оплачивать требования по полису.Это происходит потому, что, если (как в этом случае) застрахованный должник полностью уплатил страховой взнос, страховой полис не является исполнительным договором для целей § 365 Кодекса о банкротстве, даже если у должника есть продолжающиеся обязательства, такие как выплата удержания с самострахованием, франшизы или премии. Неспособность должника выполнить эти продолжающиеся обязательства не освобождает страховщика от выполнения обязательств по договору, но приводит к необеспеченному требованию страховщика о возмещении любого ущерба, понесенного в результате нарушения должником политики.Короче говоря, суды, толкуя § 365 Кодекса о банкротстве, ясно дали понять, что для целей этого положения уплата дебитором страхового взноса представляет собой существенное соблюдение его договорных обязательств.
American Safety Indemnity Co. против Vanderveer Estates Holdings, LLC (In re Vanderveer Estates Holding, LLC) , 328 B.R. 18, 25 (Bankr. E.D.N.Y.2005).
Исключение из нормативных требований
В последние годы многие проблемы, мешающие действиям совета директоров, возникли в результате или были связаны с выводами и действиями государственных или федеральных регулирующих органов (т.е., SEC, EPA, FDIC и т. д.). Тем не менее, политика D&O обычно исключает покрытие действий, инициированных государственными органами. Директорам и должностным лицам корпораций, особенно в строго регулируемых отраслях, следует проявлять осторожность, чтобы застраховаться от чрезмерно широких исключений.
Страховое покрытие
Большинство полисов D&O обеспечивают покрытие «претензий, предъявленных» до истечения срока действия полиса. Тем не менее, директора и должностные лица корпорации могут столкнуться с претензиями, вытекающими из их должности, намного позже даты истечения срока действия определенного полиса.Действительно, сроки давности по многим законам штата за нарушение требований фидуциарных обязательств не начинают действовать до тех пор, пока не будут обнаружены предполагаемые противоправные действия. А в контексте банкротства федеральный закон предусматривает дополнительные положения о толлинге, которые могут продлить крайний срок для предъявления претензий далеко за пределами даты истечения срока действия полиса. Соответственно, существуют положения о «дополнительном покрытии», позволяющие установить «расширенный отчетный период», чтобы ликвидировать разрыв в рисках.
Заключение
Реальность сегодняшнего дня такова, что когда бизнес терпит крах, вина могут быть возложены на директоров и должностных лиц, независимо от того, были ли допущены какие-либо нарушения.Директора и должностные лица проблемных корпораций (и поверенные, которые их представляют) должны иметь четкое представление об обязательствах перед корпорацией, ее акционерами и другими группами интересов. Должная осмотрительность, заблаговременное планирование и внимательное, добросовестное и информированное принятие решений могут снизить ответственность и избежать личного воздействия. Но убедитесь, что есть адекватное и эффективное страховое покрытие – на всякий случай.
Фидуциарные обязанности директоров коммерческих корпораций
Стандарты поведения корпоративного директора
Директора имеют широкие обязательства действовать в интересах корпорации, главным образом в интересах владельцев корпорации.Закон о коммерческих корпорациях Северной Каролины («Закон») регулирует действия директоров корпораций Северной Каролины и устанавливает обязанности, которые директор должен выполнять при работе в таком совете. Закон уравновешивает необходимость предоставить директорам достаточные полномочия и свободу действий для управления бизнесом корпорации с необходимостью привлекать директоров к ответственности за проступки или бесхозяйственность. В целом Закон требует, чтобы директор действовал: (а) добросовестно, (б) с должной осторожностью и (в) с лояльностью.
Долг добросовестности
Самая общая обязанность директора – действовать добросовестно.Это требует, чтобы директор всегда выполнял обязанности директора честно, добросовестно и справедливо. Это также требует, чтобы директор принимал решения за корпорацию, которые отвечают интересам всех акционеров корпорации, а не в интересах одной группы над другой.
Часто директор оказывается в ситуации, когда ему приходится сообщать плохие новости акционерам корпорации или отказываться от них. Такие действия могут привести к формированию у акционеров неблагоприятного мнения о директоре, передающем сообщение.В результате у директора может возникнуть соблазн избежать или отложить информирование акционеров или даже ввести акционеров в заблуждение о таких новостях или действиях, чтобы не потерять их расположение или не расстроить их. Однако избегание или отсрочка неблагоприятного сообщения или предоставление вводящей в заблуждение информации нарушает добросовестность директора.
Другое распространенное нарушение обязательной по закону обязанности добросовестности происходит, когда директор позволяет личностным конфликтам или даже недопущению таких конфликтов добросовестно консультировать корпорацию.Непродуктивные дебаты или личностные столкновения на собраниях могут привести к разногласиям между директорами и принятию решений, не отвечающих интересам корпорации как юридического лица. С другой стороны, директор действует недобросовестно, если директор позволяет избежать конфликтов и контролировать действия директора. Не каждое голосование должно быть единодушным, и иногда первоначальный несогласный в конечном итоге меняет решение совета, указывая на ранее упущенные проблемы или опасности, проистекающие из «закона непредвиденных последствий».«
Обязанность проявлять должную осторожность
Добросовестность сама по себе не является пределом обязательств директора перед корпорацией. Кроме того, директора несут полную ответственность за руководство и надзор за делами корпорации с усердием и заботой. Директорам не разрешается пассивно прятать голову в песок, закрывать глаза или просто воздерживаться от неправомерных действий, чтобы выполнить свой долг с должной осмотрительностью.
Закон определяет обязанность должной осмотрительности как обязанность директора действовать «с осторожностью, которую обычно благоразумное лицо, занимающее аналогичную должность, проявило бы при аналогичных обстоятельствах.”Однако, если директор имеет специализированный опыт, о его действиях можно судить в свете этого специализированного опыта, чтобы определить, соблюдал ли этот директор не только то, что обычно разумный человек сделал бы в той же ситуации, но и то, что он и использование специального опыта и знаний соответствующего директора было бы целесообразно. Например, директор, который является CPA и который проверяет финансовую отчетность корпорации, или директор, который является юристом и который проверяет контракт от имени каждая из корпораций может пользоваться более высокими стандартами обслуживания, чем директор, не являющийся CPA или не являющийся юристом, выполняющий те же обязанности.
Более того, обязательство действовать с должной осторожностью требует от директоров проводить «ответственные расследования», чтобы получить информацию о состоянии корпорации и ее ведении. Директора не могут оправдать заявление о том, что они не знали о бесхозяйственности или мошенничестве, если разумное внимание к фактам или разумное расследование дел корпорации выявили бы такое бесхозяйственность или мошенничество. По сути, обязанность ответственного расследования требует от директоров тщательного контроля и разумного расследования текущих операций корпорации и задавать вопросы при принятии решений.
Обязанность верности
Закон кодифицирует обязанность лояльности, требуя от директора действовать «так, как [директор] обоснованно считает, что это отвечает наилучшим интересам корпорации». Фактически, директор должен действовать от имени корпорации, и в своих действиях директор должен руководствоваться наилучшими интересами корпорации, а также миссией и целями корпорации. Например, использование директором механизма или активов корпоративного управления для защиты полномочий директора представляет собой нарушение обязанности директора проявлять лояльность, поскольку это переключает окончательный контроль с акционеров на директора и может помешать акционерам реализовать свое право избирать. другой директор, в то же время расходуя корпоративные средства на цели, не связанные с бизнесом.
Эта обязанность также запрещает директору использовать должность директора в личных целях и в ущерб корпорации. Например, корпорация может подавать заявки на строительство нового объекта в то время, когда один из ее директоров владеет строительной компанией. Если этот директор использует членство в совете директоров для получения доступа к информации или предложениям, полученным от других строительных компаний, чтобы подать более низкую ставку от имени компании директора, директор нарушил обязанность лояльности по отношению к корпорации, используя частную собственность корпорации. информация для личной выгоды директора.Это нарушение не устраняется предложением самой низкой ставки. Нарушение заключалось в использовании информации. Кроме того, если бы директор не использовал инсайдерскую информацию для формулирования заявки, заявка строительной компании директора могла быть еще ниже в пользу корпорации.
Однако обязанность лояльности не исключает всех сделок между директором и корпорацией, даже тех, которые, несомненно, приносят пользу лично директору. Определенные сделки между директором и корпорацией допустимы, если: (а) такая сделка является справедливой по отношению к корпорации, (б) конфликт раскрыт, и (в) все заинтересованные директора воздерживаются от участия в обсуждениях и голосовании в отношении таких сделка.В приведенном выше примере, если директор, владеющий строительной компанией, подал заявку, не зная заранее о других суммах заявки, раскрыл интерес директора в строительной компании всем остальным членам совета директоров и воздержался от участия в каких-либо обсуждениях или голосов относительно процесса подачи заявок, принятие предложения директора компании остальными членами совета директоров не будет нарушением обязанности директора проявлять лояльность.
Директору не обязательно быть «правым»
Несмотря на обязанности, описанные выше, важно понимать, что Закон фокусируется на том, как директор выполняет обязанности директора от имени корпорации, а не на правильности или конечном результате решений директора.Проще говоря, Закон предусматривает, что директор не несет личной ответственности за какие-либо действия или бездействие в качестве директора, независимо от того, окажется ли результат хорошим или плохим для корпорации, при условии, что директор выполняет обязанности директора в соответствии с требованиями. с указанными выше стандартами поведения.
Сводка
Быть директором корпорации – серьезное дело. Простое обладание чистым сердцем и действие с добрыми намерениями не освобождает директора от выполнения фидуциарных обязательств действовать добросовестно, с должной осторожностью и лояльностью.
–
Эта статья не предназначена для предоставления юридических консультаций при каких-либо конкретных обстоятельствах или фактах, и на нее нельзя полагаться. Не следует предпринимать никаких действий на основании информации, содержащейся в этой статье, без консультации с юристом.
Мы – ваша установленная юридическая сеть с офисами в Эшвилле, Гринвилле, Нью-Берне, Роли и Уилмингтоне, Северная Каролина.
Фидуциарные обязанности директоров | UpCounsel 2021
В фидуциарные обязанности директоров входят добросовестные действия от имени компании.Читать 3 мин.
1. Кто несет ответственность за фидуциарные обязанности?2. Фидуциарные обязанности
3. Почему важны фидуциарные обязанности?
4. Каковы распространенные примеры нелояльности?
5. Что является результатом нарушения фидуциарных обязанностей?
6. Что такое правила делового суждения?
7. Каковы фидуциарные обязанности в случае несостоятельности?
В фидуциарные обязанности директоров входят добросовестные действия от имени компании. Фидуциарная обязанность существует, когда одна сторона, известная как бенефициар, должна доверять другой стороне для выполнения действий от ее имени.Фидуциар несет ответственность за добросовестное поведение при принятии решений за своего бенефициара.
Примеры фидуциарных отношений:
- Адвокаты клиентам
- Товарищества собственников жилья в члены
- Священники прихожанам
- Врачи к пациентам.
- Директора компании компании и ее акционерам
Кто несет ответственность за фидуциарные обязанности?
Как правило, корпоративные директора, держатели контрольного пакета акций, члены совета директоров и т. П. Могут иметь фидуциарные обязанности перед корпорацией и акционерами.Тот же стандарт не может применяться к служащим благотворительных организаций, поскольку им может быть разрешено продвигать себя в финансовом отношении, если они не расходуют средства на благотворительность.
Фидуциарные обязанности
Директора и должностные лица несут ответственность за то, чтобы интересы своей компании были превыше всего. Они не могут использовать средства для личного обогащения или для продвижения другой компании. Они должны не только смотреть на новую информацию при принятии бизнес-решения, но и оценивать, как ее использование повлияет на компанию. Директора или должностные лица могут захотеть получить рекомендацию эксперта вне компании для помощи в этом.
Чтобы принимать оптимальные решения для компании, директор должен сделать следующее:
- Будьте рассудительны.
- Будьте честны и справедливы при принятии решений.
- Будьте в курсе последних событий, регулярно посещая собрания совета директоров.
- Ведите четкий учет собраний, на которых были приняты важные решения.
- Наблюдать за персоналом.
Они должны быть откровенными с другими должностными лицами и акционерами, чтобы можно было принять наилучшее решение для компании.Например, они должны разделять конфликты интересов между собой и компанией. Фидуциарные обязанности также распространяются на директоров некоммерческих организаций, которые должны действовать только в соответствии с заявленными целями благотворительной организации.
Почему важны фидуциарные обязанности?
Фидуциарные обязанности важны, потому что они снижают вероятность того, что бенефициар будет злоупотреблен фидуциаром. Они создают баланс в отношениях, в которых у одного человека больше власти и опыта, чем у другого.
Каковы распространенные примеры нелояльности?
Типичными примерами являются конфликты интересов, помощь в конкуренции и тайное получение прибыли от деловых отношений. Неспособность раскрыть конфликт интересов или разглашение конфиденциальной корпоративной информации лицам, не входящим в компанию, является недобросовестным действием. В некоторых штатах разрешено директору лично получать прибыль от сделок, если компания отказалась от своих интересов.
Что является результатом нарушения фидуциарной обязанности?
Если должностное лицо нарушает свою фидуциарную лояльность, на него или ее могут подать в суд и заставить выплатить полученную прибыль компании.
Что такое правила делового суждения?
Правила бизнес-суждения существуют для обеспечения высокого стандарта проверки поведения директора. Правило бизнес-суждения по сути эквивалентно «преимуществу сомнения».
При применении правила бизнес-суждения истец представляет достаточные доказательства, подтверждающие, что фидуциар действовал недобросовестно. Это возлагает бремя доказывания на защиту, которая попытается доказать, что доверенное лицо выполнило свои обязанности.Это не означает, что суд автоматически предвзято относится к директору с фидуциарными обязанностями, поскольку суды понимают, что в условиях финансовых трудностей директорам часто требуется гибкость и осмотрительность при ведении переговоров и принятии решений.
Каковы фидуциарные обязанности в случае несостоятельности?
Если компания достигает банкротства, директора могут использовать правило бизнес-суждения для принятия решений, которые, по их мнению, вернут компанию к платежеспособности.Тем не менее, они все же должны здраво рассудить, решая, брать на себя долги или оставаться открытыми, чтобы привести лишь несколько примеров.
Исторически сложилось так, что на кредиторов компаний возлагались фидуциарные обязанности, формально ограниченные директорами. Однако в последнее время этого не произошло. В случае с North American Catholic Educ в 2007 году. Programming Found., Inc против Gheewalla, 930 A.2d 92 (Del. 2007), Верховный суд постановил, что доверительный управляющий имеет постоянные обязанности перед компанией, но отрицал, что кредиторы должны выполнять свои обязательства.Он постановил, что после того, как компания официально становится неплатежеспособной, кредиторы заменяют акционеров в качестве основного участника и вместо этого несут фидуциарные обязанности.
Если вам нужна помощь в понимании фидуциарных обязанностей директоров, вы можете опубликовать свои юридические потребности на торговой площадке UpCounsel. UpCounsel принимает на свой сайт только 5% лучших юристов. Юристы UpCounsel являются выпускниками юридических школ, таких как Harvard Law и Yale Law, и имеют в среднем 14 лет юридического опыта, включая работу с такими компаниями, как Google, Menlo Ventures и Airbnb, или от их имени.
Обязанности и ответственность директоров
% PDF-1.5 % 1 0 объект > / Метаданные 2822 0 R / Страницы 2 0 R / StructTreeRoot 101 0 R / Тип / Каталог >> эндобдж 2822 0 объект > поток 7.04.699999999999999322019-12-15T22: 28: 02.670Zd73c4b9c126fa749acc54a3fe0a3ea814e5c04e0719912application / pdf2019-12-15T22: 29: 32.527Z