Просим разъяснить, что такое коммерческая тайна и конфиденциальная информация, какие сведения относятся к коммерческой тайне, а также как оформить такие сведения.

Имеет ли право предприятие отказать проверяющим в предоставлении документов, в которых, как считают на предприятии, содержится информация, относящаяся к коммерческой тайне?

Какая ответственность предусмотрена за нарушение коммерческой тайны?

Коммерческая тайна:
какая информация к ней относится

Понятие коммерческой тайны приведено в ст. 505 Гражданского кодекса**:

«1. Коммерческой тайной является информация, являющаяся секретной в том понимании, что она в целом или в определенной форме и совокупности ее составляющих неизвестна и не является легкодоступной для лиц, которые обычно имеют дело с видом информации, к которому она принадлежит, в связи с этим имеет коммерческую ценность и была предметом адекватных существующим обстоятельствам мер по сохранению ее секретности, принятых лицом, законно контролирующим данную информацию.

2. Коммерческой тайной могут быть сведения технического, организационного, коммерческого, производственного и другого характера, за исключением тех, которые в соответствии с законом не могут быть отнесены к коммерческой тайне».

* Новый Завет, Еф., 5:32.

** См. гл. 46 «Право интеллектуальной собственности на коммерческую тайну» (ст. 505–508) ГК в «Бухгалтере» № 18’2008 на с. 15т.

А из ч. 1 ст. 36 Хозяйственного кодекса (см. «Бухгалтер» № 29’2006, с. 14т) следует, что коммерческой тайной могут быть признаны сведения, связанные с производством, технологией, управлением, финансовой и другой деятельностью субъекта хозяйствования, не являющиеся государственной тайной, разглашение которых может причинить ущерб его интересам.

Какие же сведения могут быть отнесены к коммерческой тайне?

Специалисты считают, что коммерческая тайна имеет прежде всего техническое содержание.

Технические сведения. Под ними понимаются технологическая информация и документация, к которой относятся, например, сведения и знания, полученные в ходе научно–исследовательской, опытно-конструкторской, проектно-технологической деятельности, отчеты, в которых они отражены, незапатентованные объекты промышленной собственности, экспериментальные образцы продукции. Нет правовых препятствий для хранения в качестве коммерческой тайны сведений об изобретениях, полезных моделях и т. п.

Организационные сведения. Коммерческой тайной могут быть охвачены методы и способы управления предприятием, структура предприятия.

Коммерческие сведения. К таковым можно отнести бизнес–план предприятия, сведения о контрагентах, спонсорах и партнерах предприятия, сведения о финансовой деятельности предприятия и состоянии счетов в банках и других финансовых учреждениях.

Производственные сведения. Это данные о производственном оборудовании и технологии производства, о методах и способах реализации продукции, об объемах производства и себестоимости продукции, о структуре производства.

Авторы Научно-практического комментария к гра-ж-данскому законодательству Украины считают, что любой опыт организации производства и труда, имеющий коммерческую ценность, может защищаться как коммерческая тайна. *

* См. Науково-практичний коментар до цивільного законодавства України. У 2-х т. Т. 1 / Відп. ред. В. Г. Ротань.— 2-ге вид.— Х.: Фактор, 2010,— С. 591.

Статьей 420 ГК (см. «Бухгалтер» № 18’2008, с. 2т) установлено, что коммерческая тайна является объектом права интеллектуальной собственности, а имущественные права интеллектуальной собственности на коммерческую тайну принадлежат лицу, которое правомерно определило информацию в качестве коммерческой тайны, если иное не установлено договором (ч. 2 ст. 506 ГК). Имущественные права, вытекающие из данного объекта, согласно ч. 1 ст. 506 ГК включают, в частности, исключительное право разрешать использование коммерческой тайны, а также исключительное право препятствовать неправомерному разглашению, сбору или использованию коммерческой тайны.

В свою очередь ст. 162 ХК (см. ее там же на с. 23т) определяет, что субъект хозяйствования, являющийся владельцем коммерческой тайны (технической, организационной или другой коммерческой информации), имеет право на защиту от незаконного использования данной информации третьими лицами.

В соответствии с ч. 1 ст. 36 ХК состав и объем сведений, составляющих коммерческую тайну, способ их защиты определяются самостоятельно субъектом хозяйствования с соблюдением действующего законодательства.

Следует отметить, что в настоящее время в Украине нет специального закона, который регулировал бы режим и порядок использования коммерческой тайны. Таким образом, указанная норма отсылает к неопределенному на сегодняшний день законодательному акту, в том числе к ГК и самому ХК.

Что не может быть коммерческой тайной

Согласно ч. 2 ст. 505 ГК не разрешается включать в коммерческую тайну сведения, которые в соответствии с законом не могут быть к ней отнесены.

Перечень информации, которая не может быть отнесена к коммерческой тайне, утвержден Постановлением КМУ от 09.08.93 г. № 611 (далее — Постановление № 611). Среди такой информации значатся: учредительные документы; документы, разрешающие заниматься предпринимательской деятельностью и ее отдельными видами; информация по всем установленным формам государственной отчетности; данные, необходимые для проверки исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей; сведения о численности и составе работающих, их заработной плате в целом и по профессиям и должностям, а также наличии свободных рабочих мест; документы об уплате налогов и обязательных платежей и др.

Специалисты по гражданскому законодательству Украины подчеркивают, что Постановление № 611 формально не отменено, однако в связи со вступлением в силу нового Гражданского кодекса утратило силу, поскольку только законом сведения могут быть признаны такими, которые не могут составлять коммерческую тайну.**

** См. там же, с. 590–591.

Тем не менее на практике действие Постановления № 611 признается разными ведомствами, в том числе и налоговым.

Конфиденциальная информация

Итак, коммерческая тайна — это прежде всего информация.

Известно, что информация делится на открытую и с ограниченным доступом (ст. 20 Закона «Об информации»). В свою очередь информация с ограниченным доступом подразделяется на конфиденциальную, тайную и служебную. Определение конфиденциальной информации содержится в ч. 2 ст. 21 Закона «Об информации», а информация, которая не может быть отнесена к конфиденциальной, определена в ч. 4 ст. 21 данного Закона. Однако наиболее емкое определение, по нашему мнению, приведено в п. 2 информационного письма ВХСУ от 28.03.2007 г. № 01-8/184:

«Конфиденциальная информация — это сведения, которые находятся во владении, пользовании или распоряжении отдельных физических или юридических лиц и распространяются по их желанию в соответствии с предусмотренными ими условиями. Лица, владеющие конфиденциальной информацией, самостоятельно определяют режим доступа к ней, включая принадлежность ее к категории конфиденциальной, и устанавливают для нее систему (способы) защиты. К кругу конфиденциальной информации в сфере хозяйственной (предпринимательской) деятельности относятся информация, которая признается таковой законом (статья 862 ГК***), коммерческая тайна (статьи 505–508 ГК) и «ноу-хау» (статья 1 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности»)».

*** См. «Бухгалтер» № 3’2004, с. 32т.— А. П.

Специалисты ГНСУ разъяснили в ЕБНЗ, что исключение составляет информация коммерческого и банковского характера, информация, правовой режим которой установлен Верховной Радой Украины по представлению КМУ (по вопросам статистики, экологии, банковских операций, налогов и т. п.), а также информация, сокрытие которой представляет угрозу жизни и здоровью людей. К секретной информации относится информация, которая содержит сведения, составляющие государственную и другую предусмотренную законом тайну, разглашение которой причиняет ущерб лицу, обществу и государству.

Документальное оформление коммерческой тайны

Итак, предприятие определило информацию, которую можно отнести к коммерческой тайне. Однако для того чтобы защитить свое право на коммерческую тайну, необходимо грамотно оформить соответствующие документы.

Следует отметить, что на законодательном уровне этот вопрос не урегулирован, поэтому каждое предприятие, в зависимости, прежде всего, от своей величины, а также специфики, решает этот вопрос самостоятельно.

Право предприятия на коммерческую тайну может быть юридически оформлено и закреплено: в уставе предприятия, коллективном договоре, правилах внутреннего трудового распорядка, должностных инструкциях.

Закрепленное в уставе право предприятия на коммерческую тайну дает возможность, например, составлять инструкции, положения и другие документы, связанные с обеспечением сохранения коммерческих секретов на предприятии; включать пункты о конфиденциальности и защите коммерческой тайны в договоры, заключаемые предприятием.

В связи с этим на предприятии могут быть разработаны, например, Положение о коммерческой тайне; Перечень сведений, составляющих коммерческую тайну; Обязательства работника предприятия о хранении коммерческой тайны, в том числе и после увольнения с предприятия.

Разумеется, небольшое предприятие вполне может обойтись изданием приказа о коммерческой тайне, который утвердит перечень соответствующих сведений, обязательства об их неразглашении с подписями работников, а также перечень лиц, имеющих допуск к таким сведениям, и порядок ознакомления с такими сведениями.*

* Данные, содержащиеся в приказе, могут быть оформлены в виде соответствующих приложений к нему.

Требования контролирующего органа
предоставить информацию,
являющуюся коммерческой тайной: как быть

Пункт 85.3 НКУ гласит:

«Документы, содержащие коммерческую тайну или являющиеся конфиденциальными, передаются отдельно с указанием должностного (служебного) лица, которое их получило. Передача таких документов для их осмотра, изучения и их возврат оформляются актом в произвольной форме, который подписывают должностное (служебное) лицо органа государственной налоговой службы и плательщик налогов (его представитель)».

В экспертном комментарии** к ст. 85 НКУ подчеркивается, что данная статья устанавливает отдельный порядок передачи документов, содержащих коммерческую тайну или являющихся конфиденциальными, а передача и возврат таких документов оформляются двусторонним актом в произвольной форме.

** www.ligazakon.ua

В общем, в условиях действия НКУ отказать налоговикам в ознакомлении с «тайнокоммерческими» документами предприятия вряд ли удастся.

Госкомпредпринимательства в письме от 24.04.2009 г. № 4617 разъяснил, что если органы государственного надзора (контроля), которые в пределах своих полномочий имеют право получать от субъектов хозяйствования справки, документы, материалы, сведения по вопросам, возникающим во время осуществления мероприятий по государственному контролю (надзору), во время проверки получают документы, являющиеся коммерческой тайной субъекта хозяйствования, то ознакомление с ними должно проводиться с обеспечением специального режима защиты и доступа к такой информации.

Ну, к примеру, можно запереть проверяющих в помещении с видеонаблюдением и охранной сигнализацией, предварительно лишив контролеров телефонной и мобильной связи.

Ответственность

Как правило, нарушение коммерческой тайны ассоциируется с ее разглашением. Да, такой вид нарушения действительно есть, однако, кроме него, нарушение может заключаться и в незаконном сборе и использовании коммерческой тайны.

Кстати, способы разглашения информации, составляющей коммерческую тайну, могут быть разными. Это, например, сообщение указанной информации другим лицам, в частности конкурентам, предоставление для ознакомления другим лицам документов, содержащих коммерческую тайну; публикация информации, являющейся коммерческой тайной, в средствах массовой информации или выкладывание ее в Интернете и т. п. За незаконные действия по разглашению, сбору и использованию коммерческой тайны предприятия действующим законодательством Украины предусмотрена административная, уголовная и дисциплинарная ответственность.

Административная. Установлена в ч. 3 ст. 164³КоАП: получение, использование, разглашение коммерческой тайны, а также конфиденциальной информации с целью нанесения ущерба деловой репутации или имуществу другого предпринимателя влечет наложение штрафа от 9 до 18 нмдг (от 153 до 306 грн). Протоколы по этим правонарушениям составляют должностные лица органов внутренних дел и Антимонопольного комитета Украины, а дела рассматривают местные суды.

Уголовная. Предусмотрена Уголовным кодексом Украины за незаконный сбор с целью использования или использования сведений, которые составляют коммерческую тайну (ст. 231 УК), и за разглашение коммерческой тайны (ст. 232 УК).

Так, в соответствии со ст. 231 УК умышленные действия, направленные на получение сведений коммерческой тайны с целью разглашения или иного использования этих сведений, а также их незаконное использование, если это причинило существенный ущерб субъекту хозяйствования, караются штрафом от 3 тыс. до 8 тыс. нмдг (от 51 000 до 136 000 грн). А вот за умышленное разглашение коммерческой тайны, если оно совершено из корыстных и других мотивов и причинило существенный ущерб субъекту хозяйствования, лицу, которому эта тайна известна в связи с профессиональной или служебной деятельностью, грозит штраф от 1 тыс. до 3 тыс. нмдг (от 17 000 до 51 000 грн) с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до 3 лет (ст. 232 УК). Обращаем внимание на то, что согласно ст. 232 УК ответственность может нести лишь ограниченный круг лиц — субъекты, которым такие сведения стали известны в связи с их профессиональной или служебной деятельностью.

Дисциплинарная. Ну а к обычным работникам за разглашение коммерческой тайны могут быть применены либо выговор, либо увольнение (ст. 147 КЗоТ). Авторы Научно-практического комментария к законодательству Украины о труде подчеркивают, что соблюдение обязанности не разглашать коммерческую тайну очень трудно (а скорее, невозможно) отнести к категории трудовых обязанностей.

Но к категории трудовой дисциплины соблюдение этих обязанностей, по их мнению, относится, если только они внесены в местные правила внутреннего трудового распорядка, коллективный или трудовой договор.*

* См. Ротань В. Г., Зуб І. В., Сонін О. Є. Науково-практичний коментар до законодавства України про працю / Відп. ред. В. Г. Ротань. — 12-е вид., перероб. і доп. — Х.: Фактор, 2010. — С. 527.

Уволить же работника — нарушителя предприятие может на основании п. 3 ст. 40** или п. 1 ст. 41 КЗоТ.

** Систематическое неисполнение работником без уважительных причин обязанностей, возложенных на него трудовым договором или правилами внутреннего трудового распорядка, если к работнику ранее применялись меры дисциплинарного или общественного взыскания.

В общем коммерческая тайна — дело нешуточное и требует серьезного подхода.

Алла Погребняк

10 самых известных примеров

Коммерческая тайна, также называемая интеллектуальной собственностью или конфиденциальной информацией, — это термин, используемый для любого метода, формулы, устройства, процесса или любой информации, которая дает бизнесу уникальное конкурентное преимущество перед конкурентами. Все, что дает вам преимущество перед конкурентом, очень ценно и заслуживает защиты.

Коммерческие тайны бывают бесконечного множества типов, например: 

• Информация об исследованиях и разработках 
• Программные алгоритмы
• Изобретения
• Дизайн
• Формулы
• Ингредиенты
• Устройства 
• Методы

Вот несколько примеров известных коммерческих секретов, многие из которых хорошо известны в массовой культуре.

Известные торговые секреты

Алгоритм поиска Google

Google разработал алгоритм поиска и продолжает его совершенствовать. Некоторые изменения объявлены, но многие нет. Google продолжает модифицировать свой сверхсекретный алгоритм, чтобы компании и люди не играли в систему.

Сегодня это лучшая поисковая система, и она не собирается уступать свое место.

Жареный цыпленок по-кентуккийски

Секретные ингредиенты оригинального рецепта KFC изначально хранились в голове полковника Сандерса.В конце концов он записал рецепт, и оригинал, написанный от руки, хранится в сейфе в Кентукки. Только несколько избранных сотрудников знают рецепт, и они связаны соглашением о конфиденциальности.

Для лучшей защиты две отдельные компании смешивают часть смеси трав и специй. Затем он автоматически обрабатывается для стандартизации смешивания перед отправкой в ​​рестораны.

Ходят слухи о других требованиях к секретному рецепту. Один говорит, что когда KFC обновляет свои системы безопасности, рецепт временно перемещается в безопасное место в бронированном автомобиле в сопровождении кортежа строгого режима.

Есть ли у вашего бизнеса коммерческая тайна, которую вы хотите защитить? Не знаете, что считать коммерческой тайной? Свяжитесь с опытным адвокатом по интеллектуальной собственности сегодня.

Кока-Кола

Coca-Cola решила объявить рецепт коммерческой тайной вместо того, чтобы запатентовать его, что привело бы к раскрытию ингредиентов. Поскольку одним из этих ингредиентов мог быть кокаин, Coca-Cola решила сохранить рецепт как конфиденциальную информацию.

Эта коммерческая тайна породила собственные слухи.Во-первых, рецепт содержит жуков или насекомых. Другая состоит в том, что каждый из двух сотрудников знает только половину рецепта или что только два человека знают комбинацию к сейфу, в котором он хранится.

Если вы сомневаетесь, корпоративный шпионаж реален. В 2006 году сотрудник и двое сообщников украли формулу и попытались продать ее Pepsi. Pepsi дала свисток и сообщила официальным лицам Coca-Cola, что происходит. Сотрудник и его друзья были арестованы.

Лена Блэкберн растирает бейсбольную грязь 

Чтобы вы не думали, что все коммерческие секреты связаны с едой, бейсбольная грязь Blackburn’s Rubbing Mud — пример, который этого не делает.

Грязь для натирания была разработана для притупления поверхности новых бейсбольных мячей, что облегчает их захват. Вся грязь идет оттуда же, но бизнес уверяет всех, что она на общественной земле. Это коммерческая тайна, передаваемая новым поколениям, чтобы люди не ходили по источнику.

Список бестселлеров New York Times

«Нью-Йорк Таймс» имеет самый влиятельный список книг в стране, и она не разглашает свое определение бестселлера. Очевидно, дело не только в количестве проданных книг, поскольку книга, проданная меньшим тиражом, чем другая, может попасть в список, а более продаваемая книга – нет.

Известно, что Times получает информацию от сетевых магазинов, независимых книжных магазинов и оптовых торговцев о цифрах продаж, но это не предел знаний. The Times отказывается выпускать свою систему, потому что опасается, что издатели могут использовать эту информацию для манипулирования данными о продажах в своих интересах.

Сотрудники не отвечают на вопросы; они говорят, что есть «официальные» бестселлеры и «неофициальные» бестселлеры.

Листерин

Listerine — популярный пример коммерческой тайны, используемой в юридических школах.

Изобретатель передал лицензию на секретную формулу компании Lambert Pharmaceuticals. Компания Lambert (теперь Pfizer) выплачивала гонорары семье изобретателя более 70 лет, хотя формула была раскрыта именно в это время.

Компания Pfizer попыталась остановить платежи после того, как заплатила более 22 миллионов долларов за формулу, которая больше не была секретной. Он подал в суд, заявив, что больше не несет ответственности за лицензионные сборы. Суд постановил, что в контракте не оговаривалось, что платежи могут быть остановлены, если коммерческая тайна будет законно раскрыта другими, тем более что Pfizer приобрела формулу, когда она еще была секретной, и извлекла из нее конкурентное преимущество.

ВД-40

Первоначально WD-40 был разработан для предотвращения коррозии. Химик держал формулу в секрете и продал ее через несколько лет. Даже сейчас это единственный продукт компании.

Как и Coca-Cola, секретная формула никогда не была запатентована, поэтому конкуренты не могли узнать, что в ней содержится. Компания раскрывает то, чего НЕТ в формуле, в том числе заявление об отсутствии известных канцерогенных агентов.

Формула пролежала в банковском хранилище в течение многих лет, доставалась только для смены банка и однажды была передана генеральному директору компании на празднование ее 50-летия.Генеральный директор носил доспехи и ехал верхом.

Формула смешивается в трех разных городах по всему миру, а затем передается партнерам-производителям. Формула была переработана, но коммерческая тайна хранится в маркетинговых целях.

Твинки

Рецепт Twinkies держится как коммерческая тайна, а не как маркетинговая уловка, потому что компания опасается, что потребители не поймут, что на самом деле представляют собой ингредиенты, и перестанут есть их или давать детям. Многие компоненты безвредны, но имеют химические названия, которые иногда кажутся опасными для тех, кто не связан с пищевой промышленностью.

Пончики с криспи кремом

Хотя рецепт пончика Krispy Kreme был коммерческой тайной в течение 70 лет, на самом деле он не является источником конкурентного преимущества. Тем не менее, только несколько сотрудников имеют доступ к рецепту, и он заперт в сейфе в штаб-квартире компании.

Настоящий секрет вкуса пончиков Krispy Kreme Donuts заключается в процессе их приготовления.Компания разработала процесс, при котором пушистые пончики выкатываются из кухни на сборочную линию еще теплыми для быстрой продажи после приготовления.

Специальный соус McDonald’s Big Mac 

Рецепт специального соуса был коммерческой тайной настолько, что был утерян в 1980-х годах во время переформулировки. Никто не заметил его пропажи, пока руководитель не захотел вернуть оригинал. К счастью, McDonald’s удалось получить рецепт от человека или компании, которая первоначально производила соус, поскольку рецепт все еще был в записях.

Коммерческие секреты дают конкурентное преимущество на свободном рынке. Некоторые из этих секретов больше не являются секретами, но по-прежнему используются в качестве маркетинговых инструментов. Другие секреты, вероятно, показались бы очень обыденными, если бы были раскрыты публике. Иногда, как в случае с Twinkies, коммерческая тайна представляет собой язык, который может оттолкнуть предполагаемого покупателя.

Все, что вам нужно знать

Примеры коммерческой тайны включают типы конфиденциальной информации, которая охраняется как коммерческая тайна в соответствии с законодательством об интеллектуальной собственности (ИС).3 минуты чтения

Примеры коммерческой тайны включают типы конфиденциальной информации, которая охраняется как коммерческая тайна в соответствии с законодательством об интеллектуальной собственности (ИС). Коммерческая тайна должна быть неизвестна общественности и представлять финансовую ценность для бизнеса. Методы, приемы, формулы, процессы и информация могут быть защищены как коммерческая тайна.

Защита коммерческой тайны

Единый закон о коммерческой тайне указывает, что коммерческая тайна имеет экономическую ценность, поскольку она не является общеизвестной.По этой причине коммерческая тайна не регистрируется в Ведомстве США по патентам и товарным знакам (USPTO).

Чтобы информация считалась коммерческой тайной, владелец информации должен попытаться сохранить ее конфиденциальность. Это отличается от патентов и товарных знаков, форм охраняемой ИС, которые очевидны для общественности. Коммерческие секреты имеют значительную ценность, часто составляя большую часть активов бизнеса.

Многие предприятия полагаются на коммерческую тайну в своей деятельности.Если это относится к вашему бизнесу, адвокат по интеллектуальной собственности может помочь объяснить ваши права, когда речь идет о защите коммерческой тайны. Он или она также может выступать от вашего имени, если вы считаете, что ваша интеллектуальная собственность нарушается.

Хотя коммерческую тайну иногда можно запатентовать, это означает, что она больше не является секретной, поскольку патентные заявки требуют публичного раскрытия информации об изобретении.

К средствам защиты коммерческой тайны относятся соглашения о неразглашении, контракты, формы о неконкуренции и другие юридические соглашения.Они требуют, чтобы те, у кого есть доступ к информации, держали ее в секрете, особенно от конкурентов. Если предполагается истечение срока охраны коммерческой тайны, это должно быть прямо указано в соглашении. Если коммерческая тайна становится общедоступной, она больше не может охраняться законом.

Примеры интеллектуальной собственности

К некоторым типам информации, которые могут подпадать под защиту коммерческой тайны, относятся:

• Компьютерные программы и скрипты.
• Формулы чистящих и косметических средств.
• Методы изготовления.
• Рецепты еды.
• Способы переработки сырья.
• Новые гибриды растений.
• Списки клиентов.
• Бизнес-планы.
• Отраслевые прогнозы.
• Маркетинговые планы и анализы.
• Данные исследований и разработок.
• Информация о деловых отношениях.
• Информация о ценах и прибыли.
• Информация о продукте.
• Деловые руководства.
• Базы данных.
• Карты.
• Чертежи.
• Дизайн.

Примеры включают формулу WD-40 и рецепт Pepsi. Рецепт печенья с шоколадной крошкой миссис Филдс является коммерческой тайной; хотя многие бесстрашные пекари пытались реконструировать печенье, ни один из них не приблизился к воспроизведению его точного вкуса и текстуры.

Еще одна коммерческая тайна — это алгоритм, который New York Times использует для создания невероятно влиятельного списка бестселлеров.Хотя они признают, что это включает в себя сбор данных о продажах из ряда независимых и сетевых книжных магазинов и оптовых продавцов, точная методология защищена, чтобы издатели не могли манипулировать данными, чтобы поместить свои книги в список.

Ингредиенты Listerine — еще один распространенный пример коммерческой тайны, который часто используется для демонстрации концепции в юридической школе. В 1880 году лицензия на секретную формулу была передана фармацевтической компании, которая заплатила за лицензию более 22 миллионов долларов в течение 70 лет.За это время секретные ингредиенты в какой-то момент были раскрыты. Хотя фармкомпания (теперь Pfizer) подала иск о возврате лицензионных отчислений, суд постановил, что прекращение выплат в случае, если секрет перестанет быть конфиденциальным, не оговорено в лицензионном соглашении.

Хотя Twinkies были впервые доступны в США в 1930 году, точные ингредиенты лакомства являются коммерческой тайной, которая никогда не разглашалась. Еще одна сладкая коммерческая тайна? Рецепт пончиков Krispy Kreme, который последние 70 с лишним лет хранился под замком в штаб-квартире компании.

Смесь 11 трав и специй, используемая в Kentucky Fried Chicken, десятилетиями была одним из самых известных коммерческих секретов в мире. Когда полковник Сандерс впервые открыл ресторан, он даже не записал рецепт. Когда он в конце концов это сделал, его поместили в сейф в Кентукки, где он и остается. Только несколько доверенных сотрудников, которые юридически связаны соглашениями о конфиденциальности, могут получить доступ к сейфу. Смешивание осуществляется двумя отдельными компаниями и стандартизируется с помощью компьютера для дополнительной защиты от утечки.

— еще одна широко известная американская коммерческая тайна. Coca-Cola решила не патентовать рецепт своего напитка-блокбастера, чтобы не раскрывать ингредиенты.

Если вам нужна помощь с коммерческой тайной, вы можете опубликовать свою юридическую потребность на торговой площадке UpCounsel. UpCounsel принимает на свой сайт только 5% лучших юристов. Юристы на UpCounsel приходят из юридических школ, таких как Гарвардский юридический и Йельский юридический, и в среднем имеют 14-летний юридический опыт, включая работу с такими компаниями, как Google, Menlo Ventures и Airbnb, или от их имени.

Защита коммерческой тайны для списков клиентов: контрольный список | Фиш и Ричардсон

Предприятия тратят много времени и ресурсов на создание и ведение списков клиентов. Хотя списки клиентов исторически были относительно простыми и понятными документами, в которых перечислены имена и контакты клиентов, сегодня компании часто используют инструменты управления взаимоотношениями с клиентами (CRM) для сбора, организации и анализа больших объемов данных о клиентах, включая контактную информацию, личную информацию, продукты. , маркетинговые материалы, информация из социальных сетей, история покупок, покупательские предпочтения и многое другое.Такие данные могут иметь решающее значение для поддержания текущих отношений с клиентами и установления потенциальных деловых отношений. По этой причине списки клиентов все чаще и чаще считаются важной интеллектуальной собственностью. Точно так же, если такая интеллектуальная собственность попадет в чужие руки, это может нанести серьезный ущерб бизнесу. Итак, какие шаги могут предпринять компании, чтобы защитить свои списки ценных клиентов? В этой статье обсуждается недавняя судебная практика по защите коммерческой тайны списков клиентов и предлагается контрольный список для компаний, чтобы убедиться, что они принимают надлежащие меры для защиты своей информации.Для целей этой статьи мы используем термин «список клиентов» в широком смысле, имея в виду любую компиляцию перечисленных выше категорий данных и информации, касающихся клиентов.

Зачем нужна защита коммерческой тайны?

В США существуют различные виды защиты интеллектуальной собственности. Однако, в отличие от защиты патентов, авторских прав или товарных знаков, защита коммерческой тайны является единственным типом прав интеллектуальной собственности, который не требует раскрытия самой информации для получения защиты.Поскольку списки клиентов имеют ценность только тогда, когда они являются конфиденциальными, защита коммерческой тайны является подходящей защитой для этого типа интеллектуальной собственности.

В США существует множество законов, защищающих коммерческую тайну, как на федеральном уровне, так и на уровне штатов. Хотя есть некоторые совпадения, эта статья посвящена федеральному закону о коммерческой тайне. В частности, Закон о защите коммерческой тайны (DTSA), 18 U.S.C. §§1839 и последующие, которые стали законом в 2016 году, создали первое федеральное основание для иска за незаконное присвоение коммерческой тайны.DTSA определяет коммерческую тайну как все формы и типы «финансовой, коммерческой, научной, технической, экономической или инженерной информации». 18 США § 1839. Для обеспечения соблюдения коммерческой тайны ее владелец должен доказать следующее: (1) что он принял разумные меры для сохранения сведений в тайне; и (2) информация имеет независимую экономическую ценность из-за того, что она обычно неизвестна и не может быть обоснованно установлена.

Является ли список клиентов коммерческой тайной в соответствии с федеральным законом?

В течение нескольких лет, прошедших с момента вступления в силу DTSA, суды были заняты толкованием того, какие виды информации составляют коммерческую тайну в соответствии с DTSA. На момент написания этой статьи более 100 судебных постановлений ссылались как на DTSA, так и на списки клиентов. Суды, как правило, полагались на прецеденты в своих кругооборотах при определении того, может ли список клиентов в целом квалифицироваться как коммерческая тайна. В результате результаты и интерпретации не были последовательными. Например, в Девятом округе суды пояснили, что ранее они предоставляли защиту коммерческой тайны спискам клиентов, потому что такой список «позволяет конкуренту… . .направить свои усилия по продажам на тех потенциальных клиентов, которые уже ведут дела с «владельцем коммерческой тайны». Chartwell Staffing Servs. Inc. против Atl. Солс. гр. Inc. , № 819CV00642JLSJDE, 2019 WL 2177262, at *5–8 (CD Cal. 20 мая 2019 г.) (внутренние цитаты опущены). Однако другие суды установили, что «списки клиентов, информация о ценах, долгосрочные стратегии продаж и покупательские привычки клиентов не обязательно составляют коммерческую тайну». См. CH Bus Sales, Inc. против Гейгера , № 18-CV-2444 (SRN/KMM), 2019 WL 1282110, at *9 (D. Minn. 20 марта 2019 г.).

Какие шаги может предпринять компания, чтобы максимизировать вероятность того, что списки ее клиентов будут сочтены достойными охраны коммерческой тайны? Мы разработали следующий контрольный список шагов, основанный на недавних делах федерального суда, чтобы помочь компаниям, заинтересованным в принятии мер предосторожности в отношении своих списков клиентов:

1. Убедитесь, что список клиентов ведется в письменной форме.

Суду трудно признать что-либо коммерческой тайной, если ее фактическое существование не может быть легко доказано. Если список клиентов не ведется как фактический список, присваивающая сторона может успешно утверждать, что она составила список по памяти в результате его или ее прежней работы, а не путем незаконного присвоения.[i]

2. Защитите список клиентов с помощью технологий и ограничений для сотрудников.

Хотя список клиентов может быть необходим в письменной форме, владелец коммерческой тайны также должен будет продемонстрировать, что он принял разумные меры предосторожности для сохранения конфиденциальности списка.На самом деле, некоторые суды требуют двойного уровня защиты, т. е. защиты паролем, а также подписанных соглашений о неразглашении[ii]. Компании также должны быть уверены в том, что после увольнения или увольнения сотрудники немедленно удаляют учетные данные для доступа, в том числе к облачным инструментам CRM. этого сотрудника и провести выходное собеседование, чтобы подтвердить соблюдение коммерческой тайны.[iii]

Для компаний также важно обеспечить соблюдение своей политики защиты коммерческой тайны. Например, когда оспаривается факт соблюдения инструкций для сотрудников и если некоторые сотрудники фактически не получают и не подписывают соглашения о конфиденциальности, суды с меньшей вероятностью добиваются защиты коммерческой тайны.[iv]

3. Ограничить количество сотрудников, имеющих доступ к списку клиентов.

Суды неохотно распространяют защиту коммерческой тайны на список, к которому имеют доступ все сотрудники. Это говорит о том, что предприятия должны обеспечить доступ к спискам клиентов только «по мере необходимости», т. е. , только тем, кому эта информация нужна для выполнения их должностных обязанностей.[v]

4. Убедитесь, что список клиентов содержит не только идентификаторы клиентов.

Чтобы иметь право на защиту коммерческой тайны, суды часто требуют, чтобы списки клиентов включали больше информации, чем просто личности клиентов. Например, суды с большей вероятностью сочтут, что список клиентов является коммерческой тайной, если он содержит закрытую контактную информацию. [vi] Другая конфиденциальная информация, которая поможет списку клиентов защитить коммерческую тайну, включает историю продаж, потребности и предпочтения клиентов, цены. руководящие принципы и историческая информация о покупках. [vii]

5. Убедитесь, что список клиентов актуален.

Суды, похоже, не хотят признавать, что устаревшие списки клиентов являются коммерческой тайной, поскольку устаревшая информация не может иметь независимой экономической ценности, как того требует закон. Достаточно ли актуален список клиентов, зависит от того, имеет ли информация в списке независимую экономическую ценность, признанную соответствующей отраслью. Например, суды заявили, что списки клиентов, включая информацию о ценах, могут потерять свою экономическую ценность в течение нескольких месяцев.[viii] Чтобы доказать, что информация не устарела, владельцу коммерческой тайны может потребоваться представить доказательства того, что части списка клиентов меняются очень медленно и очень мало в соответствующей отрасли.[ix]

6. Не разглашать публично информацию из списка клиентов.

Хотя это может показаться очевидным, иногда его можно упустить из виду в контексте маркетинговых усилий. Например, компании часто перечисляют репрезентативных клиентов в качестве инструмента развития бизнеса.Как правило, компания не должна публично раскрывать информацию, которую она пытается сохранить в секрете. Veronica Foods Co. против Ecklin , No. 16-CV-07223-JCS, 2017 WL 2806706, at *14 (ND Cal., 29 июня 2017 г.) (отказ признать коммерческую тайну, если компания раскрыла хотя бы некоторые своих клиентов).

7. Следите за временем и ресурсами компании, используемыми при создании списка клиентов.

Суды с большей вероятностью сочтут список клиентов коммерческой тайной, если его владелец может продемонстрировать «сложность и затраты на сбор информации.”[x] Обратите внимание, однако, что, если список клиентов представляет собой просто компиляцию общедоступной информации, которую легко найти, даже если компания тратит «сотни часов» на разработку этого списка, вряд ли он является охраняемой коммерческой тайной. .[xi]

Этот контрольный список ни в коем случае не является окончательным или исчерпывающим. Это всего лишь некоторые идеи, основанные на прецедентном праве после принятия DTSA, о шагах, которые может предпринять бизнес. Надлежащая оценка того, принял ли бизнес достаточные меры предосторожности для защиты своей коммерческой тайны, должна быть специфичной для компании.Фиш и Ричардсон П.С. рада помочь в этом начинании.

[i] Miner, Ltd. против Ангиано , № EP-19-CV-00082-FM, 2019 WL 22, at *15 (WD Tex. 29 мая 2019 г.) (отказ от раскрытия коммерческой тайны, где истец не представил список клиентов, и было неясно, что этот список когда-либо существовал). Но см. WHIC LLC против NextGen Labs., Inc ., 341 F. Supp. 3d 1147, 1162–64 (D. Haw. 2018) («[T] тот простой факт, что информации нет в письменном списке, не является диспозитивным[.]»).

[ii] Way.com, Inc. против Сингха , № 3:18-CV-04819-WHO, 2018 WL 6704464, at *10–11 (Северная Каролина, 20 декабря 2018 г.) найти защиту коммерческой тайны, когда компания требовала от своих сотрудников подписать руководство для сотрудников и соглашение об интеллектуальной собственности, но не имела других средств защиты).

[iii] Chartwell Staffing Servs. Inc. против Atl. Солс. гр. Inc ., № 819CV00642JLSJDE, 2019 WL 2177262, at *5–8 (CD Cal. 20 мая 2019 г.).

[iv] Weather Shield Mfg., Inc. против Дроста , № 17-CV-294-JDP, 2018 WL 3824150, at *2–3 (W.D. Wis. 10 августа 2018 г.).

[v] Way.com, Inc. , 2018 WL 6704464, at *10–11.

[vi] Select Energy Servs., Inc. против Mammoth Energy Servs. , Inc., № CIV-19-28-R, 2019 WL 1434586, at *5 (WD Okla, 29 марта 2019 г.).

[vii] См. WHIC LLC , 341 F. Supp. 3д в 1162-64.

[viii] CH Bus Sales, Inc. против Гейгера , № 18-CV-2444 (SRN/KMM), 2019 WL 1282110, at *9 (D.Миннесота, 20 марта 2019 г.).

[ix] Katch, LLC против Sweetser , 143 F. Supp. 3d 854, 869 (Д. Миннесота, 2015).

[x] Complete Logistical Servs., LLC v. Rulh , 350 F. Supp. 3d 512, 517–19 (ED La. 2018).

[xi] Art & Cook, Inc. против Haber , № 17CV1634LDHCLP, 2017 WL 4443549, at *2–3 (E. D.N.Y., 3 октября 2017 г.).

Что такое коммерческая тайна?

От: Канадское ведомство интеллектуальной собственности

Коммерческие тайны включают в себя любую деловую информацию, которая имеет коммерческую ценность, вытекающую из ее секретности.Коммерческие секреты могут быть очень ценными для вас, независимо от того, разработали ли вы новую технологию, разработали оригинальные продукты, создали идеальный рецепт или накопили золотую жилу данных о клиентах. Одним из самых известных коммерческих секретов является формула Coca Cola, которая тщательно охраняется более 100 лет. Коммерческая ценность формулы – вот почему компания делает все возможное, чтобы сохранить ее в секрете.

Как охраняется коммерческая тайна?

В Канаде нет федерального закона о коммерческой тайне или аналогичного закона.Вместо этого закон о коммерческой тайне основан на общем праве или, в случае Квебека, на гражданском праве, принципах, применяемых в судах посредством исков, включая правонарушения, такие как нарушение контракта или конфиденциальность. Есть также соответствующие положения в Уголовном кодексе Канады . В отличие от некоторых других видов интеллектуальной собственности, не существует формального процесса защиты коммерческой тайны. Для защиты коммерческой тайны требуется как минимум следующее:

• информация имеет коммерческую ценность
• что информация секретная
• что информация была принята разумными мерами со стороны бизнеса, чтобы гарантировать, что она останется секретной

Суды, рассматривающие вопрос о том, является ли информация коммерческой тайной, связано ли действие с неправомерным использованием коммерческой тайны и как компенсировать владельцу коммерческой тайны ее неправомерное использование, рассматривают следующие факторы:

• меры, принятые для сохранения секретности
• значение информации
• стоимость в деньгах или времени на создание или разработку информации
• легкость, с которой информация может быть получена или разработана другими независимо
• степень, в которой владелец считает и обрабатывает информацию как конфиденциальную
• степень, в которой получатель рассматривает и обрабатывает информацию как конфиденциальную
• должен ли получатель знать, что информация является конфиденциальной
• привело ли неправильное использование информации к ущербу владельцу

Как используется коммерческая тайна?

Как правило, коммерческая тайна используется для нескольких целей:

1. Обеспечение того, чтобы изобретение или образец не были раскрыты общественности до подачи заявки на патент или промышленный образец
   Чтобы получить патент на изобретение, изобретение должно быть новым для мира и неизвестным публика. Точно так же промышленные образцы могут быть зарегистрированы только в том случае, если они являются оригинальными в мире и неизвестны широкой публике. Это может быть трудным для изобретателей и дизайнеров, особенно когда они пытаются коммерциализировать продукты, тестировать продукты, начать бизнес, найти финансирование или искать партнеров, потому что им обычно приходится раскрывать изобретение другим людям (общественности). Чтобы обеспечить конфиденциальность до получения патентной защиты, изобретатели охраняют свои новые изобретения как коммерческую тайну.
2. Защита изобретения с помощью средств, отличных от патентной защиты
   Поскольку защита патента может быть дорогостоящей и занимать много времени, некоторые предприятия и изобретатели вместо этого предпочитают полагаться на коммерческую тайну.Эта стратегия часто используется, когда изобретение имеет короткий срок службы или его трудно реконструировать.
3. Защитить ценную деловую информацию, которая официально не защищена другими правами на интеллектуальную собственность (ИС)
   Предприятия, располагающие большим количеством данных о потребителях, рецептами пищевых продуктов или передовыми исследованиями и анализом рынка, хотят гарантировать, что конкуренты не получат свои руки на этой информации. Этот тип конфиденциальной информации (ИС), как правило, не защищен патентами, товарными знаками, промышленными образцами или авторским правом.Чтобы защитить эту конфиденциальную информацию, предприятия используют коммерческую тайну.

Как долго действует защита коммерческой тайны?

Коммерческая тайна потенциально может храниться вечно, при условии, что информация действительно остается секретом. Как только секрет раскрывается, коммерческая ценность обычно теряется, и защита коммерческой тайны прекращается.

Как вы храните коммерческую тайну?

Существует множество способов сохранить вашу ценную деловую информацию в секрете, в том числе следующие:

• Соглашения о неразглашении или конфиденциальности : Когда вы раскрываете свою деловую информацию кому-либо, попросите их подписать соглашение о неразглашении.
• Положения о конфиденциальности : Включить положения о конфиденциальности в трудовые договоры.
• Шифрование : Шифруйте любую ценную деловую информацию.
• Защита паролем : Используйте пароли для доступа к ценной деловой информации.
• Замок и ключ : Запирайте любую ценную деловую информацию в сейфе.

Помните, что если ваш секрет раскрыт, его невозможно снова сделать секретным. Приведенный выше список включает лишь несколько способов сохранить информацию в тайне.В ваших интересах использовать все возможные методы, чтобы ваши секреты оставались в секрете!

Дата изменения:

19.03.2021

Архивы коммерческой тайны – Закон об интеллектуальной собственности Williams

Интеллектуальная собственность может быть защищена различными способами. Новые изобретения могут быть защищены патентом, а название и логотип вашей компании могут быть защищены регистрацией товарного знака. Если ваша компания издает брошюры, то на них распространяется авторское право.

Однако что, если у вашей компании есть что-то, что они хотели бы защитить, но держать в секрете? Существует несколько известных примеров «коммерческих секретов». К ним относятся 11 трав и специй Kentucky Fried Chicken, секретная формула приготовления Coca-Cola и алгоритм поиска, который использует Google.

Почему эти компании не решили запатентовать или иным образом защитить свою интеллектуальную собственность с помощью различных механизмов, предусмотренных законодательством США?

Это потому, что они хотели сохранить свой «секретный ингредиент» в секрете.Когда вы подаете заявку на патент, например, важно, чтобы вы раскрывали все об изобретении, чтобы Ведомство США по патентам и товарным знакам могло установить, что оно неочевидно, ново и подлежит патентной охране.

Это означает, что любая конфиденциальная информация, содержащаяся в вашем изобретении, в конечном итоге станет достоянием общественности. Когда срок действия вашего патента истекает, ваша технология становится доступной для использования другими.

Однако, когда вы защищаете что-то как коммерческую тайну, у вас есть потенциал хранить это в секрете вечно.

Что можно защитить с помощью коммерческой тайны?

Коммерческие секреты могут защитить множество вещей, от гениальной идеи, которая дает вашей фирме конкурентное преимущество, до маркетинговых планов для вашего новейшего продукта. Точно так же списки клиентов могут быть защищены как коммерческая тайна, а также информация о ценах и затратах.

Некоторые компании даже охраняют негативное ноу-хау как коммерческую тайну. Это в основном относится ко всему, что они научились не делать в результате обширных исследований и разработок.Иногда эта информация столь же ценна, как и ингредиенты, из которых успешно состоит ваш секрет.

По сути, коммерческой тайной может быть практически любая информация, представляющая ценность для вашей компании и, как правило, неизвестная остальному миру, особенно вашим конкурентам.

Какие права предоставляет коммерческая тайна?

Если компания решает сохранить какую-либо информацию в качестве коммерческой тайны, она имеет право запретить определенным лицам использовать или извлекать выгоду из этой коммерческой тайны.

Некоторые из этих людей автоматически связаны строгой обязанностью соблюдать конфиденциальность. Это относится к любым сотрудникам, которые работают с коммерческой тайной или осведомлены о ней.

Коммерческая тайна также предоставляет вам юридическую защиту в случае, если ваша конфиденциальная информация будет получена незаконным путем посредством взяточничества или кражи. Кроме того, компания с коммерческой тайной может помешать людям, которые случайно обнаружат секретную информацию, получить от нее прибыль, а также тем, кого просят подписать соглашение о неразглашении до того, как конфиденциальная информация будет передана им.

Однако коммерческая тайна не дает компании никаких прав, если другая сторона самостоятельно обнаруживает коммерческую тайну. Например, нет закона, который бы запрещал кому-либо реконструировать продукт, который охраняется только как коммерческая тайна. Это означает, что теоретически кто-то может проанализировать формулу, используемую для производства Coca-Cola, обнаружить ее точные ингредиенты, а затем начать производить и продавать свою собственную версию Coca-Cola. Поскольку формула Coca-Cola охраняется только как коммерческая тайна, им будет очень трудно помешать изобретателю извлечь выгоду из своих знаний.

Как компания защищает коммерческую тайну?

Компании должны делать больше, чем просто называть определенную информацию коммерческой тайной. Вместо этого необходимо предпринять позитивные действия, которые защитят эту информацию и сохранят ее конфиденциальность. Многие компании примут крайние меры, чтобы сохранить конфиденциальность своей информации.

Так обстоит дело с производителями Coca-Cola, поскольку формула заперта в банковском хранилище, которое можно открыть только после принятия решения советом директоров.Только два сотрудника компании могут знать формулу одновременно. Этим сотрудникам запрещено летать на одном самолете, и их личности никогда не разглашаются.

Большинству компаний не нужно идти на такие крайние меры для защиты своей коммерческой тайны. Как правило, все, что требуется, — это несколько разумных мер предосторожности.

Например, целесообразно помечать любые документы знаком «Конфиденциально», если они содержат коммерческую тайну. Все материалы, составляющие коммерческую тайну, вероятно, должны быть заперты в сейфе или другом безопасном месте в нерабочее время.Еще одна разумная мера — усилить любые протоколы компьютерной безопасности, чтобы хакеры и другие злоумышленники не могли получить доступ к конфиденциальной информации.

Если у вас есть коммерческая тайна, вы, вероятно, захотите ограничить количество людей, которые фактически имеют доступ к этой информации. Убедитесь, что ваши сотрудники обязаны соблюдать конфиденциальность, желательно в письменном виде, и сделайте то же самое со всеми, кто не является сотрудником, но кому по какой-либо причине необходимо сообщить о коммерческой тайне.Надлежащее соглашение о неразглашении — это простой документ, который может помочь защитить конфиденциальную информацию практически при любых обстоятельствах.

Поговорите с юристом о защите коммерческой тайны

Если у вас есть конфиденциальная информация, которую, по вашему мнению, лучше всего защитить, сохранив ее как коммерческую тайну, обратитесь в юридическое бюро Джеффа Уильямса. Г-н Уильямс — опытный адвокат по интеллектуальной собственности, который может помочь вам понять ваши права и разработать стратегию защиты конфиденциальной информации.

PA Закон о коммерческой тайне | Вольф, Болдуин и партнеры, ПК

Практически во всех американских юрисдикциях разработаны законы о коммерческой тайне для защиты от использования ненадлежащих средств для получения сведений или использования коммерческой тайны другого лица. Поступая таким образом, государства поощряют изобретательство посредством поддержания стандартов деловой этики. На протяжении большей части истории Пенсильвании закон о коммерческой тайне разрабатывался судами при рассмотрении отдельных дел. Многие из этих решений послужили прецедентом в более поздних делах, и эти прецеденты в совокупности стали обширным общим законом Пенсильвании о коммерческой тайне.Как и в большинстве областей общего права, закон о коммерческой тайне изобиловал, казалось бы, противоречивыми прецедентами. Кроме того, сама природа общего права состоит в том, что оно выводится из множества разрозненных дел и не кодифицировано полностью или авторитетно в каком-либо одном месте. По этим и другим причинам Национальная конференция по единообразным законам штатов разработала Единообразный закон о коммерческой тайне, чтобы кодифицировать и эффективно заменить общее право. С 19 апреля 2004 года Пенсильвания присоединилась к растущему числу штатов, принявших Единый закон о коммерческой тайне.

Один из самых сложных вопросов в законодательстве о коммерческой тайне заключается в том, является ли данная часть информации действительно «коммерческой тайной», подлежащей правовой охране. Вообще говоря, если данная часть информации общеизвестна или может быть легко получена другими, она не является коммерческой тайной. Если она неизвестна или не установлена, и если бизнес сделал все возможное, чтобы сохранить информацию в секрете (вспомните «особый соус» McDonald’s, «секретный рецепт» Полковника и «формулу» Coca-Cola), то, как правило, является коммерческой тайной.Единый закон о коммерческой тайне, кодифицированный в Пенсильвании в 12 часов пополудни. § 5302 определяет «коммерческую тайну» как «информацию, в том числе формулу, рисунок, образец, компиляцию, включая список клиентов, программу, устройство, метод, технику или процесс, которые: (1) получают независимую экономическую ценность, фактическую или потенциальную, не является общеизвестным и не может быть легко установлен должным образом другими лицами, которые могут получить экономическую выгоду от его раскрытия или использования», и (2) «является предметом усилий, разумных в данных обстоятельствах, для поддержания его секретность. Таким образом, Единый закон о коммерческой тайне сохраняет представление о том, что коммерческая тайна должна быть неизвестна другим и не может быть легко установлена ​​другими, а также должна представлять собой часть информации, для защиты которой владелец секрета предпринимает усилия.

Одним из наиболее распространенных вопросов в судебных разбирательствах по вопросам коммерческой тайны является вопрос о том, является ли список клиентов компании коммерческой тайной, дающей компании право запретить бывшей сотруднице использовать этот список на новом месте работы. В соответствии с законодательством Пенсильвании, как до, так и после принятия Единого закона о коммерческой тайне, списку клиентов обычно присваивается статус коммерческой тайны, если для составления этого списка требуется некоторое время и усилия, и он не может быть легко доступен конкурентам законными способами.С другой стороны, если список клиентов уже широко известен или может быть легко составлен конкурентом с помощью других средств, таких как каталоги торговых выставок или Интернет, этому списку, как правило, не будет предоставлен статус коммерческой тайны.

В любом иске, касающемся коммерческой тайны, один из вопросов будет заключаться в том, получила ли другая сторона эти коммерческую тайну ненадлежащим путем. В соответствии с Единым законом о коммерческой тайне «неправомерные средства» включают, помимо прочего, «кража, взяточничество, введение в заблуждение, нарушение или склонение к нарушению обязанности сохранять секретность или шпионаж с помощью электронных или других средств.

Прежде чем владелец коммерческой тайны получит право на юридическое или справедливое средство правовой защиты от использования этой коммерческой тайны другим лицом, владелец должен доказать, что коммерческая тайна была «неправомерно присвоена». В соответствии с Единым законом о коммерческой тайне коммерческая тайна считается «неправомерно присвоенной», если она получена «лицом, которое знает или имеет основания знать, что коммерческая тайна была получена ненадлежащим путем», или если коммерческая тайна разглашается без разрешения лицо, которое приобрело его ненадлежащим путем или получило его от другого лица, которое приобрело его ненадлежащим путем, или лицо, которое было «обязанно сохранять его секретность или ограничивать его использование». Таким образом, хотя сотрудник может надлежащим образом получить коммерческую тайну в ходе своей работы, этот сотрудник «неправомерно присваивает» эту коммерческую тайну в нарушение Единого закона о коммерческой тайне, если он позже раскрывает или использует секрет в нарушение соглашения о сохранении его уверенность.

Как только «незаконное присвоение» «коммерческой тайны» установлено к удовлетворению суда, Единый закон о коммерческой тайне разрешает судам налагать запрет как на «фактическое, так и на угрозу незаконное присвоение.«Даже после того, как коммерческая тайна перестала существовать (как правило, из-за того, что она была обнародована и, следовательно, больше не является секретом), суд может продлить судебный запрет на дополнительный период времени, чтобы помешать конкуренту получить какое-либо коммерческое преимущество, которое в противном случае будет получено в результате незаконного присвоения. Кроме того, в исключительных обстоятельствах, например, когда пользователь допускает существенное и предвзятое изменение позиции до того, как узнает, что рассматриваемая информация представляет собой незаконно присвоенную коммерческую тайну, Единый закон о коммерческой тайне позволяет суду издать судебный запрет, обуславливающий будущее использование. коммерческой тайны при уплате разумного гонорара.

В дополнение к судебному запрету, Единый закон о коммерческой тайне разрешает возмещение любого денежного ущерба, понесенного в результате незаконного присвоения. Ущерб может быть измерен на основе любого фактического убытка владельца или любого неосновательного обогащения, полученного пользователем, или на основе возможного разумного размера роялти. Кроме того, если незаконное присвоение было преднамеренным и злонамеренным, суд может присудить примерную или штрафную компенсацию в размере, не превышающем в два раза любой присужденный фактический ущерб. При определенных обстоятельствах Единообразный закон о коммерческой тайне также позволяет присуждать разумные гонорары адвокатам.

В Пенсильвании любой сотрудник или подрядчик, который думает уйти из одной компании, чтобы воспользоваться коммерческим преимуществом списка клиентов или секретной формулы в другом месте, должен дважды подумать или, что еще лучше, проконсультироваться с адвокатом. Аналогичным образом, любой бизнес, который считает, что одна из его коммерческих тайн была незаконно присвоена или вот-вот будет незаконно присвоена, также должна быстро проконсультироваться с юрисконсультом и желательно до того, как эта ценная коммерческая тайна станет достоянием общественности.

Брюс Л.Болдуин, Эсквайр является партнером юридической фирмы Wolf, Baldwin and Associates, P.C. Поттстауна и более 15 лет представляет интересы потребителей и бизнеса. С ним можно связаться по адресу [email protected].

Связанные статьи

Если списки клиентов не являются коммерческой тайной

Возражение против принудительного исполнения соглашений о невымогательстве

Барбара Лоулесс

Таниша Шафер

Ваша клиентка предъявляет иск своему бывшему работодателю за незаконное увольнение в соответствии с FEHA.Позже выяснилось, что она подписала со своим работодателем следующее соглашение: «В течение восемнадцати месяцев после моего увольнения я соглашаюсь не звонить, не домогаться и не забирать кого-либо из клиентов работодателя или потенциальных клиентов, с которыми у меня были какие-либо отношения». сделок в результате моего трудоустройства у работодателя».

Бесспорно, что она привлекала клиентов и потенциальных клиентов из списка клиентов своего бывшего работодателя после прекращения ее трудовых отношений. В результате ее бывший работодатель подал перекрестную жалобу, пытаясь наложить на нее запрет на основании этого соглашения.Какова лучшая защита вашего клиента?

В этой статье представлен обзор общих рамок, которые применяются, когда ваш клиент должен защищаться от встречной жалобы, в которой ее бывший работодатель пытается запретить ей привлекать своих клиентов и потенциальных клиентов на том основании, что список ее клиентов составляет коммерческую тайну.

Соглашения о неприемлемости предложений – ограничение торговли

Соглашения между работниками и работодателями, в которых говорится, что работник соглашается не привлекать клиентов своего бывшего работодателя и потенциальных клиентов, становятся все более частыми.1 По мере того, как рабочая сила становилась все более основанной на знаниях, а сотрудники стали чаще переходить от одного работодателя к другому, работодатели все чаще пытались защитить свой список клиентов, заставляя своих сотрудников подписывать соглашения о ненавязывании контрактов. 2

Соглашения о неприемлемости по самой своей природе ограничивают открытую конкуренцию и препятствуют мобильности сотрудников, поскольку они устанавливают ограничения на людей и компании, с которыми сотрудник может работать при выполнении своей работы, профессии или бизнеса.Такое ограничение прямо противоречит «глубоко укоренившейся государственной политике Калифорнии в пользу открытой конкуренции» и мобильности сотрудников. (Alliance Payment Systems, Inc. против Валцера (2007 г.) 61 Cal.Rptr.3d 789, 800; Д’са против Playhut, Inc. (2000) 85 Cal.App.4th 927.)

Эта политика кодифицирована в Cal. Автобус. & Раздел 16600 Кодекса проф., в котором говорится: «За исключением случаев, предусмотренных в этой главе, каждый договор, который запрещает кому-либо заниматься законной профессией, торговлей или бизнесом любого рода, в этом отношении недействителен.

Раздел 16600 направлен на отмену любых ограничений мобильности сотрудников, в том числе обязательств не конкурировать. В деле Edwards v. Arthur Andersen LLP (2008) 44 Cal.4th 937, 942 суд осудил созданное в судебном порядке исключение, которое оценивало разумность договора о неконкуренции, объяснив, что раздел 16600 должен толковаться строго, и, следовательно, созданные в судебном порядке исключения. к этому положению недопустимы. (Там же) Суд Эдвардса далее заявил, что раздел 16600 «запрещает заключение соглашений о неконкуренции с работниками, если соглашение не подпадает под действие установленных законом исключений», поскольку «[t]существует четкая законодательная декларация государственной политики против обязательств не конкурировать в Калифорнийском университете». .Автобус. и раздел 16600 Кодекса проф. (Там же) Таким образом, Эдвардс разъясняет, что суды не могут расширять запрет на ограничения торговли, закрепленный в разделе 16600. ( Там же .)

Учитывая, что исключения, созданные в судебном порядке, не разрешены для раздела 16600, суды также не могут создавать исключения для обеспечения соблюдения соглашений о непринуждении к вымогательству в соответствии с этим положением. В деле The Retirement Group v. Galante (2009) 176 Cal.App.4th 1226 суд заявляет, что раздел 16600 «запрещает суду конкретно применять договорное положение, имеющее целью запретить бывшему сотруднику предлагать бывшим клиентам передать свой бизнес от бывшего работодателя к новому бизнесу работника.( Ид . в 21238.)

Поскольку соглашения о неприглашении по существу запрещены разделом 16600, как получается, что бывший работодатель вашего клиента может попытаться запретить вашему клиенту привлекать своих клиентов и потенциальных клиентов из своего списка клиентов?

Есть два основных способа, которыми бывший работодатель вашей клиентки может попытаться запретить ей привлекать клиентов и потенциальных клиентов. Во-первых, бывший работодатель может доказать, что существует установленное законом исключение из запрета на ограничения в торговле согласно разделу 16600.Во-вторых, работодатель может доказать, что вымогательство является «противоправным, независимо от каких-либо договорных обязательств». ( Alliance Payment Systems, Inc. v. Walczer (2007) 61 Cal.Rptr.3d 789, 800-801 (признание того, что «соглашения о неконкуренции являются недействительными, если они специально не разрешены разделами 16601 или 16602, или они необходимы для защищать коммерческую тайну»).)

Язык раздела 16600 и след. перечислил предусмотренные законом исключения из общего правила, запрещающего ограничения в торговле.Оговорка «[e]если иное не предусмотрено настоящей главой» прямо позволяет работодателю заявлять о предусмотренных законом исключениях. Одно исключение применяется, если ограничение вашего клиента в отношении будущей работы связано с продажей юридического лица или продажей деловой репутации. (Кодекс Bus & Prof., § 16601.) Другое исключение применяется, если ваш клиент также является деловым партнером бывшего работодателя, и партнерство расторгается. (Bus & Prof. Code, § 16602.) Однако для гипотетического изложения, изложенного выше, мы предполагаем, что ни одно из этих установленных законом исключений не применимо для целей этой статьи.

Бывшие работодатели также могут потребовать, чтобы суд вынес предварительный судебный запрет против вашей клиентки, чтобы она не привлекала клиентов, когда работодатель может доказать, что привлечение неправомерно, несмотря на контракт. ( The Retirement Group v. Galante , выше , 176 Cal.App.4th 1226, 1233, 1238 (означает, что технически это не является исключением из запрета раздела 16600 на ковенанты не участвовать в соревнованиях, поскольку суд не обеспечивает выполнение контракта, а осуждает противоправное поведение в соответствии с деликтной теорией права.).)

Таким образом, несмотря на то, что суд может быть не в состоянии обеспечить исполнение соглашения о непринуждении привлечения клиентов в качестве контракта, он, тем не менее, может «предусмотреть правонарушение, запретив бывшему сотруднику использовать информацию, составляющую коммерческую тайну, для идентификации существующих клиентов, чтобы облегчить привлечение таких клиентов. ” ( Там же . )

Это различие между предписанием работнику, основанным на теории контракта, в отличие от судебного разбирательства на основе теории деликта, выражено в The Retirement Group ( Id .в 1226, 1233, 1238.) В этом случае суд установил, что бывший работодатель мог запретить бывшему сотруднику привлекать клиентов из своего списка клиентов, поскольку действие сотрудника по привлечению клиентов из этого списка нарушало Единый закон о коммерческой тайне ( «UTSA»), который закреплен в статьях 3426 Гражданского кодекса и след. Там суд подчеркнул, что иск, поданный в соответствии с UTSA, полностью отличается от иска, поданного на основании нарушения контракта, и заявил, что «поведение [сотрудника] подлежит судебному запрету не потому, что оно подпадает под установленное в судебном порядке «исключение» к разделу 16600 запрещает оговорки о неприглашении, но вместо этого подлежит обязательному применению, поскольку является неправомерным независимо от каких-либо договорных обязательств. ( Там же .)

Единый закон о коммерческой тайне

Как упоминалось выше, одним из способов, которым поведение может быть «противоправным независимо от каких-либо договорных обязательств», является UTSA, запрещающее неправомерное использование (или незаконное присвоение) коммерческой тайны. Злоупотребление коммерческой тайной включает в себя «привлечение клиентов работодателя при использовании конфиденциальной информации». ( Loral Corp. v. Moyes (1985) 174 Cal.App.3d 268; Civ. Code, §§ 3426 et seq.) Итак, для того, чтобы суд запретил вашему клиенту привлекать своих бывших клиентов на основании Теория о том, что такое вымогательство было бы неправомерным использованием коммерческой тайны, бывший работодатель должен показать две вещи: во-первых, что список клиентов является коммерческой тайной, и во-вторых, что сотрудник использовал или незаконно присвоил список клиентов.(Гражданский кодекс, §§ 3426 и последующие). Из этого следует, что, если список клиентов не является коммерческой тайной, работодатель не может запретить вашему клиенту привлекать своих клиентов на основании незаконного присвоения коммерческой тайны.

Итак, как ваш клиент покажет, что список клиентов не является коммерческой тайной?

Калифорния определяет коммерческую тайну следующим образом: «Коммерческая тайна означает информацию, в том числе формулу, образец, компиляцию, программу, устройство, метод, методику или процесс, которые: (1) получают независимую экономическую ценность, фактическую или потенциальную, из-за того, что обычно известна общественности или другим лицам, которые могут получить экономическую выгоду от ее раскрытия или использования; и (2) является предметом разумных в данных обстоятельствах усилий по сохранению ее секретности.(Гражданский кодекс, §§ 3426.11 (d).) Каждый элемент «должен быть установлен до того, как можно будет найти охраняемую коммерческую тайну». ( Kovesdy v. Kovesdy , 2010 WL 3619826 (N.D. Cal.) *6.)

Элементы коммерческой тайны

Суды Калифорнии признали, что списки клиентов могут составлять коммерческую тайну при наличии определенных факторов. В деле Gordon v. Landau (1958) 49 Cal.2d 690 суд установил, что, когда «предпочтительные клиенты» работодателя являются реальным активом его бизнеса и основой, на которой зиждется его успех и… его выживание… [тогда] логически следует, что список таких клиентов является ценной коммерческой тайной.(Там же, 694) Некоторые из факторов, которые суды учитывали при определении двух элементов того, является ли список клиентов коммерческой тайной, изложены ниже.

Элемент № 1: Получает независимую экономическую ценность от того, что не является общеизвестным для тех, кто может получить экономическую ценность от его раскрытия

Предпринял ли бывший работодатель существенные усилия для получения списка клиентов.

«Существенные усилия» работодателя могут включать обстоятельства, свидетельствующие о том, что бывший работодатель потратил много времени, средств или ресурсов на составление списка клиентов.( Kovesdy против Kovesdy , 2010 WL 3619826 (ND Cal. ) *6.) Таким образом, ваш клиент должен стремиться показать, что список клиентов не был получен в результате таких усилий, а вместо этого был составлен ее собственными усилиями и ее собственные ресурсы. В некоторых случаях развития личных отношений может быть достаточно.

В деле Гордон суд рассмотрел вопрос о том, каким образом работодатель получил информацию о клиентах, и установил, что работодатель приложил значительные усилия для составления списка клиентов. ( Гордон против.Landau , supra , 49 Cal.2d at 690, 691) Суд счел важным то, что список клиентов был создан на основе отзывов других клиентов и того, что его сотрудники опрашивали дома для « единственная цель… сделать] первоначальные продажи». ( Там же .)

В деле Wyndham Resort Development Corp. против Бингема 2010 WL 2740158 (ED Cal.) суд расширил вопрос об экономической ценности, рассмотренный в деле Гордон против Ландау , заявив, что «чем сложнее получить информацию, и чем больше времени и ресурсов затрачивает работодатель на ее сбор, тем больше вероятность того, что суд сочтет такую ​​информацию коммерческой тайной. ( Id . at *5.) Список клиентов, рассматриваемых в Wyndham , состоял из 40 000 членов таймшер-предприятия работодателя под названием WorldMark. ( Id . at *4.) Эти участники были привлечены двумя торговыми агентами работодателя: одна команда стремилась привлечь новых членов, а другая команда настоятельно поощряла членов к повышению квалификации. ( Id . at *2.) Поскольку «большая часть выручки [работодателя] от продаж была получена от продаж обновлений» ( Там же .), суд установил, что список был создан значительными усилиями бывшего работодателя.

В деле Barney v. Burrow (2008) 558 F.Supp.2d 1066 суд установил, что список клиентов не является коммерческой тайной, поскольку бывшие сотрудники «создали свою клиентуру [своими] усилиями» и где было мало доказательств того, что такая клиентура была предоставлена ​​работодателем или даже другими предыдущими работодателями бывших сотрудников. ( Id . at 1081) Там, хотя бывший работодатель составил список клиентов из «значительных расходов», сотрудники «развили и содействовали таким отношениям лично и установили деловые отношения, достаточные для привлечения [клиентов]» после их выезд. ( Id . at 1080) Этот факт, наряду с отсутствием доказательств того, что бывший работодатель предоставлял клиентам клиентов для сотрудников, подтверждает вывод о том, что клиент не был результатом значительных усилий работодателя. (См. Barney v. Burrow (2008) 558 F.Supp.2d 1066, 1081.)

Пойдет ли раскрытие списка клиентов на пользу конкурентам, поскольку список содержит конкретные потребности, предпочтения или характеристики клиентов.

Ваш клиент должен попытаться показать, что список клиентов ограничивался только идентификационными данными, такими как имена и местонахождение клиентов и потенциальных клиентов.Надеюсь, она также сможет засвидетельствовать, что у нее не было доступа к какой-либо другой более личной информации, кроме списка имен клиентов и, возможно, местонахождения. Это подтвердит ее утверждение о том, что информация из списка клиентов не поможет ей более избирательно и эффективно привлекать клиентов бывшего работодателя и потенциальных клиентов.

В недавнем деле Wyndham Resort Development Corp. против Bingham , 2010 WL 2740158 (ED Cal.) суд рассмотрел вопрос о том, позволит ли «раскрытие списка клиентов» конкуренту направить свои усилия по продажам на тех, клиенты, которые уже проявили готовность покупать» товары или услуги работодателя.( Id . at *4.) Если бы такая коммерческая тайна была раскрыта конкурентам, то это позволило бы получить доступ к клиентам, которые, вероятно, будут использовать уникальный тип услуги или продукта, а не к списку людей, которые могут быть только заинтересованы ». ( Id . at *5.) Как указано выше, у работодателя в Уиндеме были клиенты, которые уже были предрасположены к типам продуктов, которые предоставлял работодатель. Таким образом, наличие у конкурента такого списка позволит этому конкуренту «запрашивать как более избирательно, так и более эффективно» на основе информации о предпочтениях клиентов.( Там же .)

Аналогичным образом, в деле American Credit Indemnity Co. против Sacks суд установил, что список клиентов представляет собой «информацию, которая имеет потенциальную экономическую ценность, поскольку позволяет конкуренту направить усилия по продажам на элитные 6,5% тех потенциальных клиентов, которые уже проявили предрасположенность к покупке кредитной страховки». ( American Credit Indemnity Co. v. Sacks (1989) 213 Cal.App.3d 622.)

Суд установил, что тот факт, что список клиентов был эксклюзивным и уникальным, подтверждал, что конкуренты могли бы получить непосредственную выгоду, если бы у них был этот список.

В деле Hanger Prosthetics & Orthopedics, Inc. против Capstone Orthopedic, Inc . (2008) 556 F.Supp.2d 1122, суд установил, что были предприняты значительные усилия, когда список клиентов состоял из обширных данных о клиентах, а не только имен и местонахождения клиентов. ( Id . at 1135) Там клиентами были пациенты, а в списке клиентов была дополнительная информация, включая «информацию об источниках рецептов/направлений, записи о лечении и [и] адреса». ( Идентификатор .на 1135.) Суд установил, что наличие этой дополнительной информации свидетельствует о том, что работодатель потратил значительное время, усилия и ресурсы на составление списка. ( Там же .)

Является ли список клиентов легко доступным для конкурентов или легко идентифицируемым из общедоступных каталогов.

Ваш клиент также должен попытаться показать, что клиенты могут быть обнаружены широкой публикой или конкурентами. Например, полезно, если ваш клиент может указать на тот факт, что личности клиентов легко доступны в Интернете, просто просмотрев веб-страницу работодателя.Ваш клиент может также указать факты, которые показывают, что клиенты не постоянно используют только услуги или продукты работодателя, а вместо этого часто используют услуги или продукты одного или нескольких конкурентов бывшего работодателя одновременно.

Обнаружив, что список клиентов является коммерческой тайной, суд Гордона указал на тот факт, что «некоторые [клиенты] продолжают покупать, и они составляют ядро ​​постоянных клиентов, которые покупают товары у [работодателя] в течение многих лет. …постоянные клиенты [работодателя] могут совершать покупки месяц за месяцем и год за годом.( Гордон против Ландау (1958) 49 Cal.2d 690, 692.)

Суд также установил, что клиенты не будут пользоваться услугами работодателя и услугами конкурента, и это подтверждает утверждение о том, что конкуренты не могли легко установить личности в списке клиентов. ( Там же .)

Например, в деле Kovesdy против Kovesdy суд установил, что истец не смог доказать, что список клиентов уже не был легко установлен конкурентами в бизнесе по подготовке налоговых деклараций, и это отсутствие представления противоречило утверждению работодателя о том, что список имел самостоятельное хозяйственное значение.( Kovesdy v. Kovesdy , 2010 WL 3619826 (ND Cal.) *6  Также в деле Dowell v. Biosense (2009) 179 Cal.App.4th 564.) Суд также установил, что список клиентов не был коммерческая тайна, потому что «похоже, что клиенты (например, врачи и больницы) легко идентифицируются из любого количества общедоступных каталогов и ресурсов». ( Id . at 571.) Простота доступа для других к списку клиентов работодателя полностью опровергла его заявление о том, что список клиентов является коммерческой тайной.

Элемент № 2: Разумные усилия по сохранению секретности.

Еще один элемент, необходимый для того, чтобы суд признал список клиентов коммерческой тайной, заключается в том, предпринял ли работодатель разумные усилия для сохранения секретности своего списка. В Калифорнии предпринимаются разумные усилия по сохранению секретности, когда работодатель заставляет своих сотрудников подписывать соглашение о конфиденциальности, в котором говорится, что список клиентов является конфиденциальным, и когда работодатель использует меры безопасности для защиты списка.( Whyte v. Schlage Lock Company (2002) 101 Cal.App.4th 443, 1454.)

В деле Whyte v. Schlage Lock Company ( Ibid ) суд установил, что предпринимались достаточные усилия для сохранения секретности, когда бывший работодатель использовал «систему защиты паролем», а его сотрудники подписывали соглашение о конфиденциальности. Однако при оценке соглашений о конфиденциальности имейте в виду, что суды могут не счесть юридически значимым тот факт, что сотрудник подписал соглашение о том, что список клиентов является конфиденциальным или составляет коммерческую тайну, когда эта информация была доступна конкурентам или общественности.( Loral Corp. v. Moyes (1985) 174 Cal.App.3d 268, 219 Cal.Rptr. 836) («Соглашение между работодателем и работником, определяющее коммерческую тайну, может не иметь решающего значения при определении того, будет ли суд учитывать это это.») Например, в деле Thompson v. Impaxx (2003) 113 Cal.App.4th 1425 суд заявил, что «само по себе изложение ничего не устанавливает. Пометка информации как коммерческой тайны или как конфиденциальной информации не является окончательным подтверждением того, что информация соответствует этому описанию.( Id . at 1430) со ссылкой на дело Morlife, Inc. против Перри (1997) 56 Cal.App.4th 1514, 1522).

Заключение

Когда ваша клиентка подает иск против своего бывшего работодателя за незаконное увольнение, ее работодатель может подать встречную жалобу, стремясь обеспечить соблюдение подписанного ею соглашения о ненавязывании.