Заключение гражданско-правовых договоров (Дипломная работа)

Содержание

Введение

Глава 1. Общая характеристика заключения гражданско-правового договора

1.1 Понятие заключения договора

1.2 Правовое регулирование заключения договора

1.3 Условия, подлежащие согласованию при заключении гражданско-правового договора

Глава 2. Общий порядок заключения гражданско-правого договора

2.1 Обмен офертой и акцептом. Согласование договорных условий

2.2 Оформление договора

2.3 Государственная регистрация договоров

Глава 3. Особенности заключения договоров в отдельных случаях

3.1 Заключение договора посредством проведения конкурса или аукциона

3.2 Заключение договора на бирже

3.3 Заключение договоров в сети Интернет

Заключение

Список литературы

регистрация договор оферта биржа

Введение

Избранную тему дипломной работы, я считаю, следует считать весьма актуальной, так как гражданско-правовой договор имеет большое значение в регулировании гражданско-правовых отношений в настоящее время.

Актуальность гражданско-правового договора, на сегодняшний день, не имеет границ. Об этом свидетельствует частое изучение поднятого вопроса.

Юридическую деятельность, будь-то юрисконсульт, нотариус и т.п., трудно представить без заключения гражданско-правовых договоров.

Договоры проникают во все стороны жизни современного общества.

В современных условиях договор является основным способом возникновения обязательственных отношений, товарно-денежных связей.

Вопросы заключения, изменения и расторжения договора имеют большое теоретическое и практическое значение и являются предметом постоянного практического интереса в странах с развитой экономикой, привлекая внимание многочисленных учёных.

Объектом исследования дипломной работы являются общественные отношения, возникающие при заключении договора.

Предметом исследования данной дипломной работы является изучение нормативно-правовых актов.

Нормативную базу составили: Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации, действующее законодательство Российской Федерации, регулирующее деятельность в сфере заключения договоров.

Данная тема находит отражение в работах таких авторов как: Брагинский М.И., Витрянский В.В., Цветков И.В., Абрамов В., Андреев С.Б., Халфина Р.О., Иванов В.В., Пугинский Б.И., Попондуло В.Ф., Шестакова Н.Д. и др.

В данной дипломной работе будут рассмотрены все аспекты заключения гражданско-правовых договоров, в частности: общая характеристика заключения гражданско-правого договора, оформление договора, особенности заключения договоров в отдельных случаях и многое другое. В данной дипломной работе будут использованы как общенаучные: научная абстракция, анализ и синтез, метод группировки, метод сравнения, аналогия, индукция, дедукция, наблюдение, обобщение, наблюдение, так и частнонаучные методы научного исследования: изучение нормативно-правовой базы, системный анализ норм права, технико-юридический и др.

Проведённое исследование опирается на диалектический метод научного познания окружающей действительности, отражающий взаимосвязь теории и практики. Обоснование положений, выводов и рекомендаций, содержащихся в дипломной работе, осуществлено путём комплексного применения социально-правового исследования: историко-правового, статистического и логико-юридических методов.

Целью данной дипломной работы является детальное изучение заключения гражданско-правовых договоров.

Данная цель обусловила необходимость следующих задач:

– изучить правовое регулирование заключения гражданско-правового договора;

– изучить условия, подлежащие согласованию при заключении гражданско-правового договора;

– изучить общий порядок заключения гражданско – правового договора;

– анализ гражданско-правовых норм, регулирующих отношения, возникающих при заключении гражданско-правовых договоров;

– изучить особенности заключения договора в отдельных случаях;

анализ юридической практики при реализации вышеуказанных норм;

– изучение нормативно-правовых актов;

– проанализировать судебную практику.

Структура и объём работы соответствуют целям и задачам, поставленным перед исследованием.

Глава 1. Общая характеристика заключения гражданско-правового договора

1.1 Понятие заключения договора

Заключение договора – достижение сторонами в надлежащей форме соглашения по всем существенным условиям договора в порядке, предусмотренном законодательством.

Понятие “заключение договора” является одним из основополагающих понятий подотрасли гражданского права.

Заключение договора – завершающая стадия оформления соглашения между договаривающимися сторонами.

Заключение договора предполагает подписание документов и совершение других необходимых формальностей, после чего возникают взаимные права и обязанности сторон, участвующих в соглашении.

Договор считается заключенным если другая сторона возвратила подписанный экземпляр договора либо прислала письмо, телеграмму, факсограмму и т.

п., подтверждающие согласие с предложением.

Обязательное заключение договора составляет часть общего режима, установленного антимонопольным законодательством.

Договор считается заключенным при соблюдении двух необходимых условий:

– сторонами должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора;

– достигнутое сторонами соглашение должно соответствовать требованиям, предъявляемым к такого рода договорам.

Традиционным для законодательства и гражданско-правовой доктрины является выделение двух случаев заключения договора: между “присутствующими” и между “отсутствующими”. В обеих случаях можно выделить аналогичные стадии заключения договора: предложение (оферта) и её принятие (акцепт).

Заключение договора, исходя из природы гражданско-правовой категории “соглашение сторон” предполагает выражение воли каждой из сторон (волеизъявление) и её совпадение.

Для заключения договора необходимо акцептование оферты.

Для заключения договора необходимо соблюсти обязательный порядок, предусмотренный законом.

Гражданском кодексе РФ большого числа диспозитивных норм, от которых стороны по взаимной договорённости в праве отступать.

Согласно ст.422 ГК РФ условия договора должны соответствовать императивным нормам, действующим в момент его заключения, существование которых необходимо для защиты общественных интересов или интересов слабой стороны. Императивная норма, принятая после заключения договора, не изменяет его условия, кроме случаев, когда закону, установившему иные правила, придана обратная сила, т.е. он применяется и к отношениям, возникшим до его принятия.

Существенными являются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора: последний не считается заключенным если отсутствует согласие хотя бы одного из таких условий. Напротив, при его наличии по всем существенным условиям, даже если нет никаких иных, договорное обязательство вступает в действие.

Отличительные признаки трудового договора от гражданско-правового договора

	Вид договора
	Трудовой договор	Гражданско-правовой
Условие возникновения отношений	Запрещается необоснованный отказ в заключении трудового договора	Граждане и юридические лица свободны в заключении гражданско-правовых договоров
Стороны	“работник” и “работодатель”	“заказчик” и “Исполнитель” (“подрядчик” и другие)
Форма договора	Письменная форма обязательна	Письменная форма не обязательна
Продолжительность взаимоотношения сторон	Отношения являются длящимися, т.е. в большинстве случаев срок окончания не определен	Отношения устанавливаются на время выполнения определенной работы
Срок договора	В случае заключения на неопределенный срок – указывается только дата начала работы, а в случае заключения на определенный срок –  дата начала и окончания работы	При заключении договора в письменной форме указывается конечный срок выполнения работы
Суть отношений	Работодателя интересует прежде всего сам процесс трудовой деятельности работника	Заказчика интересует конкретный результат выполняемой работы
Субъект выполнения работы	Работник обязан лично выполнять определенную работодателем трудовую функцию	Исполнитель (подрядчик) может выполнить   работу как самостоятельно, так и с привлечением для ее выполнения субподрядчика
Режим работы	Работнику устанавливаются рабочая неделя продолжи-тельностью не более 40 часов  в неделю, перерывы для отдыха и питания, выходные и нерабочие праздничные дни, ежегодные оплачиваемые отпуска	Исполнитель (подрядчик) сам организует свой режим работы
Условия работы	Условия труда работника (т. е. помещение материалы, орудия труда, специальная одежда) обеспечивается работодателем   При использовании работником с согласия или ведома работодателя и в его интересах личного имущества работнику выплачивается компенсация за использование, износ (амортизацию) инструмента, личного транспорта, оборудования и других технических средств и материалов, принадлежащих работнику, а также возмещаются расходы, связанные с их использованием. Размер возмещения расходов определяется соглашением сторон трудового договора, выраженном в письменной форме	Работы могут выполняться из материалов и средств исполнителя (подрядчика), условия труда не оговариваются
Размер и сроки оплаты работы	Заработная плата: – зависит от квалификации работника, сложности выполняемой работы, количества и качества затраченного труда – выплачивается не реже, чем каждые полмесяца	Работа оплачивается: – по согласованной сторонами  цене – вознаграждение в полном объеме производится после приемки объекта
Льготы и гарантии	Работодатель: – возмещает вред, причиненный работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей – осуществляет пенсионное и социальное страхование работника – выплачивает пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам – предоставляет работника ежегодные оплачиваемые отпуска, оплачиваемый отпуск по уходу за ребенком до достижения им	Заказчиком указанные гарантии не предоставляются
Трудовая дисциплина	Работник должен следовать установленным у работодателя Правилам внутреннего трудового распорядка	Исполнитель (подрядчик) не должен следовать действующим у заказчика Правилам внутреннего трудового распорядка
Меры при неисполнении или ненадлежащем исполнении работником или исполнителем (подрядчиком) условий договора	При неисполнении или ненадлежащем исполнении работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей работодатель имеет право применить к нему дисциплинарное взыскание и соответственно не применять меры поощрения	При неисполнении или ненадлежащем исполнении исполнителем (подрядчиком) условий договора заказчик вправе отказаться от оплаты работы и требовать возмещения убытков
Материальная ответственность работника (исполнителя) за ущерб, причиненный другой стороной договора	Работник несет полную материальную ответственность за материальный ущерб, причиненный работодателю, лишь в случае виновных действий (например, преступных действий, причинения ущерба в состоянии алкогольного опьянения и т. п.)	Исполнитель (подрядчик) обязан в полном объеме возместить причиненные заказчику убытки
Органы, рассматривающие спор между сторонами договора	1. Комиссия по трудовым спорам (в организации или у индивидуального предпринимателя) 2. Государственная инспекция труда в Краснодарском крае 3. Суд При обращении в любой из указанных органов работники не несут материальные расходы	1. Суд  При обращении в суд с иском исполнитель (подрядчик) оплачивает пошлины и судебные расходы

Виды договоров (Особенности заключения гражданско-правового договора. Изменения и расторжение гражданско-правового договора)

Содержание:

Введение

Договор является одним из ключевых институтов гражданского законодательства. Его правовая природа, основные черты и характерные признаки досконально исследованы еще римскими юристами. Поэтому общее определение гражданско-правового договора не менялось с тех времен. В качестве примера можно привести определение договора трех российских классиков цивилистики XIX в.

«Договор (contractum, pactum) представляет собой соглашение воли двух или нескольких лиц, которое порождает право на чужое действие, имеющее имущественный интерес»^.

«Договором называется соглашение двух или более лиц, направленное к установлению, изменению или прекращению юридических отношений. Продукт воли нескольких лиц, называемых в настоящем случае контрагентами, договор является видом юридической сделки»^.

«Итак, договор есть сознательное соглашение нескольких лиц, в котором все они совместно изъявляют свою волю для того, чтобы определить между собою юридическое отношение, в личном своем интересе по имуществу. Не всякое добровольное соглашение может быть признано договором, подходящим под действие законов гражданских, т.е. порождающим право на чужое действие, имеющее ценность в общежитии. Посему, например, соглашение нескольких душеприказчиков в сделанном ими сообща постановлении, по исполнению завещания, не порождает между ними обязательственного договорного отношения»^.

Актуальностью данной темы является то, что договор-это наиболее, оперативное и гибкое средство связи между производством и потреблением, изучения потребности и немедленного реагирования на них со стороны производства. С помощью договора, граждане по своему усмотрению, расходуют полученные в виде заработной платы, доходы от предпринимательской деятельности, и иных доходов денежные средства, приобретая на них те ценности, которые способны удовлетворять их индивидуальные, материальные и культурные потребности.

Цель курсовой работы – систематизировать весь массив гражданско-правовых норм, охватывающих поставленную проблему, отследить их место и положение в правовой системе Российской Федерации, проанализировать законодательство в области заключения гражданско-правовых договоров.

1.

Понятие и виды договоров в гражданском праве РФ

1.1 Понятие правового договора

Договор – центральный и важнейший институт гражданского права, который используется во всех сферах предпринимательства и обслуживает разнообразные имущественные и личные потребности граждан. Действующее гражданское законодательство, отражая процесс заключения и исполнения договора, употребляет термин «договор» в трех значениях: как основание возникновения договорных обязательств (договор-сделка), как возникшие из договора обязательства его участников (договор-обязательство) и как письменное выражение соглашения сторон (договор-документ). В настоящей главе договор рассматривается преимущественно в первом его значении.

Договор как сделка-это соглашение двух или более сторон, направленное на установление гражданских прав и обязанностей или их изменение и прекращение (ст. 420 ГК). Отсюда следует, что участниками договора могут быть только субъекты гражданского права, наделенные дееспособностью и выражающие свою волю, а сам договор предполагает свободу и самостоятельность его сторон. Там, где такой свободы нет, договор возможен, однако, его эффективность резко снижается. Широкое применение и возможности договора обусловлены тем, что как правовая форма он соответствует характеру регулируемых гражданским правом имущественных отношений рынка, когда необходимы самостоятельность и инициатива участников экономического оборота и, следовательно, определенная свобода (диспозитивность) правового регулирования. Эти основополагающие начала договорного права в условиях рыночной экономики закреплены в ст. 421 ГК «Свобода договора».

Юридические преимущества договорной формы взаимоотношений проявляются в ее универсальности, простоте и гибкости. Договор может быть заключен в любой форме, причем и между отсутствующими контрагентами (путем переписки) или через представителя. Первоначальные условия договора могут быть в дальнейшем изменены и дополнены сторонами, их права могут быть установлены в интересах третьих лиц, которые в заключении договора не участвовали, или уступлены затем третьим лицам. Все это делает договор незаменимым инструментом рынка.

Функции гражданско-правового договора характеризуются в литературе с известными различиями, однако большинство авторов отмечают следующие основные задачи (функции) договора.

Во-первых, договор является формой установления хозяйственных связей между участниками экономического оборота и основанием возникновения их взаимных обязанностей и прав. Договор наполняет эти связи конкретным содержанием, должен обеспечивать их практическую реализацию и ответственность за исполнение принятых обязательств.

Во-вторых, договор позволяет его участникам определить и согласовать их взаимные права и обязанности с учетом как потребностей рынка, так и индивидуальных запросов и возможностей каждого из контрагентов. Эта функция договора представляется особо важной, ибо она обеспечивает обслуживание договором общественных нужд и потребностей. Практическое осуществление этой функции договора предполагает наличие необходимой свободы (диспозитивности) в законодательной регламентации условий договора и предоставление его участникам права самостоятельно определять условия договора в рамках общих предписаний закона.

В-третьих, заключение договора создает для сторон важные правовые гарантии. Это выражается в том, что договор подлежит обязательному исполнению (ст. 425 ГК), одностороннее изменение его условий допускается только в определенных случаях и лишь по решению суда (ст. 450 ГК), а нарушение принятых по договору обязательств влечет обязанность возместить причиненные этим убытки (ст. 15, 393 ГК). Стороны могут предусмотреть в договоре и другие правовые средства обеспечения его исполнения: условие о неустойке, поручительство, гарантию и др. Сопутствующий договору механизм имущественной ответственности дополняется правом расторгнуть договор при его существенном нарушении контрагентом (ст. 450 ГК).

Договор применяется не только в сфере имущественных отношений, основанных на использовании товарно-денежных категорий (такие договоры именуются товарными), но также для регламентации организационных отношений, когда договор направлен преимущественно на формирование последующих имущественных связей участников договора или их нижестоящих структур и определение основных условий таких связей (так называемые организационные или рамочные договоры).

Общие положения части первой ГК о договоре дополняются обширным законодательством о различных видах договоров: нормами части второй ГК и специальным законодательством об отдельных договорах (розничной купле-продаже, поставке для государственных нужд, подряде, транспортных договорах, кредитовании и др.). Для договоров граждан особое значение имеет Закон о защите прав потребителей, который дает физическим лицам повышенную правовую защиту. Авторские и лицензионные договоры являются предметом законодательства РФ об интеллектуальной собственности^.

Договор должен соответствовать правовым нормам, действующим в момент его заключения. Последующие изменения законодательства влияют на условия состоявшегося договора только в том случае, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (ст. 422 ГК). Такие случаи придания правовым нормам обратной силы в действующем законодательстве крайне редки.

Присущие договору правовые качества и преимущества могут быть в полной мере использованы только в условиях свободы договора. ГК называет свободу договора в числе основных начал гражданского законодательства (п. 1 ст. 1) и определяет содержание и общие рамки этого важного правового начала (ст. 421).

Граждане и юридические лица свободны в заключении договора, и понуждение его заключить допускается только в случаях, предусмотренных ГК и иными законами или добровольно принятым обязательством. Таким образом, понуждение к договору может вводиться только законами и не должно устанавливаться актами Правительства РФ, а тем более – министерств и агентств.

ГК заметно расширил перечень регулируемых договоров по сравнению с ранее действовавшим законодательством. При этом субъекты гражданского права могут заключать как предусмотренные, так и не предусмотренные законодательством договоры. Возможны соглашения, содержащие элементы договоров разного рода, так называемые смешанные договоры, и они получили в современных условиях заметное распространение.

Наконец, и это наиболее важное проявление свободы договора, стороны вправе определять условия заключаемого договора по собственному усмотрению с учетом, естественно, реального состояния рынка и своих хозяйственных и финансовых потребностей и возможностей. Стороны определяют также порядок заключения договора: самостоятельно, через представителя, на конкурсной основе и т.д.

Однако свобода договора не означает полную самостоятельность сторон при его заключении и определении его условий. Действующее законодательство содержит немалое число императивных норм, обязательных для граждан и юридических лиц при совершении ими договоров и выработке их условий. Установление таких норм отражает общегосударственные интересы, особенность отдельных групп договоров и необходимость защиты прав других участников имущественного оборота.

Общегосударственные (публичные) интересы требуют соблюдения общественной безопасности (ограничение торговли оружием, наркотиками и т.д.), норм санитарной и пожарной безопасности, а также предписаний, направленных на охрану природы и окружающей среды. Такого рода ограничительное регулирование устанавливается нормами административного, а не гражданского права.

Обязательное заключение договора введено для предпринимателей, осуществляющих коммерческую деятельность в рамках публичных договоров, когда продажа товаров или оказание услуг должны производиться каждому обратившемуся лицу. Круг таких предпринимателей достаточно широк (ст. 426 ГК). Это традиционная норма рыночного законодательства, особенно на первом этапе его становления.

Наконец, определенные рамки для свободы договора установлены законодательством об ограничении монополистической деятельности и защите конкуренции. Действующие в этой области законы требуют согласования некоторых сделок с антимонопольными органами и разрешают им принимать акты, обязывающие предпринимателей-монополистов заключать договор^{. По существу, в этих случаях речь идет не об ограничении свободы договора, а об установлении разумных и справедливых правил добросовестной конкуренции на рынке, которые в интересах его развития и самих выступающих на рынке субъектов гражданского права.}

Обязательность заключения договоров может устанавливаться для государственных и муниципальных казенных предприятий их собственниками. Они вправе доводить до предприятия обязательные для исполнения заказы на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд^{. Это необходимая реализация широких прав собственника, которые должны за ним сохраняться в силу природы собственности и необходимости ее защиты.}

1.2 Виды договоров в гражданском праве РФ

Договоры по своему назначению и содержанию необычайно разнообразны, причем в условиях рынка их круг расширяется за счет применения новых договорных отношений. Для понимания правовых особенностей различных по своему назначению договоров и правильного применения к ним норм законодательства необходимо проводить разграничение между отдельными разновидностями договоров.

Традиционные договоры гражданского права. В части второй ГК, посвященной отдельным видам обязательств, закреплена традиционная для гражданского права система договоров, различающихся прежде всего по своему хозяйственному и правовому значению. На первый план в ГК вынесены наиболее важные и часто применяемые договоры о передаче права собственности (купля-продажа и ее виды), затем о временном пользовании чужим имуществом (аренда), выполнении работ и оказании разного рода услуг (подряд, перевозка, хранение, страхование), о денежных операциях, представительстве и т. д.^.

Закрепленная в ГК система договоров есть их классификация по типам, каждый из которых ввиду наличия особого предмета или существенных правовых особенностей требует самостоятельной и притом достаточно полной правовой регламентации. Такая классификация является основной и наиболее важной, ибо раскрывает юридические особенности договора каждого типа и исключает возможность применения к нему норм о договорах иного типа^.

Наряду с систематикой договорных отношений по их типам договоры классифицируются по видам в зависимости от их юридических особенностей. Основные видовые признаки договоров также названы в нормах ГК и могут быть присущи как договорам всех типов, так и лишь некоторым из них. Видовые особенности лежат в основе подразделения договоров на возмездные и безвозмездные, реальные и консенсуальные, а также позволяют выделить договоры с гражданами-потребителями, в пользу третьего лица и предварительный договор. Есть и более частные видовые особенности договоров, связанные, например, с их формой (письменные и устные), сроками исполнения (длительные и разовые).

Наиболее общей видовой классификацией договоров является их подразделение на возмездные и безвозмездные (ст. 423 ГК). В возмездном договоре каждая сторона получает определенное имущественное предоставление; в безвозмездном договоре одна из сторон такого встречного предоставления не получает. Большинство договоров являются возмездными, и согласно п. 3 ст. 423 ГК договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.

В зависимости от момента, с которого договор начинает действовать, необходимо различать консенсуальные, реальные и формальные договоры (ст. 433 ГК). Консенсуальными (от лат. «consensus»-согласие) признаются договоры, заключенные в момент получения лицом, направившим предложение о его заключении (оферту), согласия на это предложение (акцепта) или же в момент заключения договора между присутствующими контрагентами. Реальными (от лат. «res»-вещь) являются договоры, для совершения которых в силу закона необходима, помимо соглашения сторон, передача имущества; они считаются заключенными только с момента такой передачи.

Формальными договорами являются соглашения, подлежащие государственной регистрации (п. 3 ст. 433 ГК). Такие договоры немногочисленны, к ним относятся главным образом договоры об установлении вещных прав на недвижимость (ст. 131 ГК). К числу формальных должны быть отнесены и договоры, требующие в силу закона обязательного нотариального оформления, например договоры ренты (ст. 584 ГК). Формальные договоры приобретают юридическое значение после их регистрации (нотариального оформления).

Значительной особенностью обладают договоры в пользу третьего лица, согласно которым должник обязан произвести исполнение не кредитору, а не участвовавшему в заключении договора третьему лицу, приобретающему таким образом право требовать от должника исполнения (ст. 430 ГК).

Новеллой ГК является подробная регламентация предварительного договора (ст. 429), который в условиях рынка получает широкое применение. Это договор, в силу которого стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Такой предварительный договор под страхом его недействительности заключается в письменной форме. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия будущего основного договора. В предварительном договоре указывается срок для заключения основного договора, а если он не определен, основной договор необходимо заключить в пределах года с момента заключения предварительного договора. Если обе стороны отказались заключить основной договор либо одна из сторон не направила другой предложение заключить договор, обязательства предусмотренные предварительным договором, прекращаются. Какие-либо правовые последствия в этом случае не наступают.

Так, акционерное общество (АО) заключило в январе 2009г. Договор с обществом ограниченной ответственности (ООО), согласно которому стороны должны до 1.07.2009г. заключить договор купли-продажи здания. Однако свои намерения по продаже этого имущества путем заключения основного договора стороны не реализовали. Тем не менее ООО обратилось в арбитражный суд с иском к АО о признании права собственности на упомянутое здание. Арбитражный суд отказал в удовлетворении исковых требований, поскольку согласно п.2 ст.218 ГК РФ право собственности на имущество, которое имеет собственника, может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества; предварительный договор такого основания не дает^.

ГК предусматривает для некоторых часто применяемых договоров важные видовые особенности (свойства), выделяя в системе договорных отношений два договора: публичный (ст. 426 ГК) и присоединения (ст. 428 ГК).

Для публичного договора характерны два признака: во-первых, он может быть заключен только коммерческой организацией, и, во-вторых, предпринимательская деятельность этой организации по своему характеру должна быть публичной, т.е. осуществляться в отношении каждого, кто к ней обращается. В качестве примеров такой публичной деятельности в ст. 426 ГК названы розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание.

Специфика договора присоединения состоит в особом способе его заключения. Одна из сторон (обычно это предприниматель, реализующий товары и услуги) предлагает другой составленный в виде формуляра или в иной стандартной форме перечень договорных условий, которые эта другая сторона может принять или отклонить, если хотя бы одно из предложенных условий для нее неприемлемо.

Новый ГК впервые в отечественном законодательстве содержит норму о допустимости так называемых смешанных договоров. К отношениям сторон в таких договорах применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре (п. 3 ст. 421 ГК). Смешанные договоры в условиях рынка получают широкое распространение. К ним должны быть отнесены договоры об инвестировании (элементы договоров подряда и кредитования), договоры о перекачке нефтепродуктов по магистральным трубопроводам (элементы транспортировки, поставки, хранения).

К категории смешанных договоров следует отнести также получающие распространение в отечественной практике и имеющие большую народнохозяйственную значимость соглашения о разделе продукции, предусматривающие освоение новых особо крупных месторождений природных ресурсов, часто с привлечением иностранных инвестиций. Эти договоры урегулированы специальным Законом о соглашениях о разделе продукции.

Организационные договоры. Это соглашения субъектов РФ, муниципалитетов, а также крупных предпринимателей (акционерных обществ, концернов и т.д.) об установлении делового сотрудничества, длительных хозяйственных связей и об основных условиях будущего производственного и коммерческого взаимодействия. Такие договоры именуются организационными, генеральными или рамочными соглашениями^.

2. Особенности заключения гражданско-правового договора. Расторжение гражданско-правового договора

2.1 Основные этапы заключения гражданско-правового договора

Заключение договора, кроме мелких бытовых сделок, проходит обычно несколько стадий, каждая из которых влечет для будущих контрагентов определенные правовые последствия. Различен и порядок заключения договоров: наряду с общими правилами действуют специальные правила о заключении договоров на торгах и обязательном заключении договора, когда могут возникать преддоговорные споры, разрешаемые судом. Наконец, особенности заключения договора могут вытекать из соглашения, достигнутого будущими его участниками в рамках состоявшегося ранее предварительного договора.

Преддоговорные контакты сторон. Заключению договора, особенно при значительности его суммы, обычно предшествуют предварительные контакты между предполагаемыми его участниками с целью выяснения условий будущего договора, их приемлемости для партнеров, а также согласования текста самого договора. В ходе таких контактов стороны могут направлять друг другу письменные материалы (запросы, информацию, проекты отдельных договорных условий и т.д.) и даже совместно их подписывать.

На стадии предварительных переговоров стороны нередко составляют документы, которые практически удобны и получили наименование писем или соглашений о намерениях; они содержат различную информацию в отношении условий намечаемого договора. Законодательство РФ не определяет правовое значение таких документов и содержащихся в них сведений. По общему правилу письма и соглашения о намерениях следует считать стадией переговоров о заключении будущего договора, которые правовых последствий для сторон не влекут. Однако с учетом содержания названных документов и статуса подписавших их лиц возможна и иная оценка их правового значения.

Договорная практика выработала процедуру предварительного согласования условий договора, которая получила наименование парафирования. Оно совершается посредством нанесения на согласованный текст договора инициалов лиц, участвовавших в подготовке договора. Нередко такие лица имеют полномочия и на последующее подписание договора. Парафирование договора, как правило, ведет к его последующему подписанию и вступлению в силу, однако юридически не обязывает сторону подписать ранее парафированный ею договорный текст.

В ходе переговоров о заключении договора стороны обычно несут определенные затраты, и его не заключение ввиду отказа предполагаемого контрагента может влечь имущественные потери. Законодательство и судебная практика ряда стран допускают возложение на недобросовестную сторону потерь, понесенных другой стороной вследствие необоснованного отказа от заключения договора. Этот институт получил наименование вины при заключении договора (culpa in contrahendo), или ведения недобросовестных переговоров. Российским законодательством этот институт не предусмотрен, однако норма п. 1 ст. 10 ГК о запрете злоупотребления правом во всех его проявлениях позволяет суду возложить на сторону, недобросовестно действовавшую в ходе переговоров, возмещение имущественных потерь, вызванных отказом заключить договор. Разумеется, такие потери (убытки) должны быть надлежаще доказаны.

Общий порядок заключения договоров. Договор может быть заключен по местонахождению одной из его сторон или в ином месте (на выставке, ярмарке) путем одновременного подписания сторонами заранее подготовленного договорного текста. Такова же обычная процедура заключения мелких бытовых договоров, многие из которых могут совершаться также в устной форме. Однако нередко договор заключается посредством обмена между сторонами предложением его заключить (офертой) и согласием на такое предложение (акцептом). Такой обмен возможен как в устной, так и в письменной форме.

Оферта. Предложение заключить договор именуется офертой и должно удовлетворять определенным требованиям, названным в ст. 435 ГК. Оферта должна быть адресована одному или нескольким конкретным лицам, содержать существенные условия договора и выражать намерение заключить договор с адресатом, если им будет принято предложение. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом.

Важное практическое значение имеет срок действия оферты. Он может быть назван в самой оферте или определен законом, что бывает редко. В ином случае оферта действительна в течение срока, нормально необходимого для получения ответа (п. 1 ст. 441 ГК). Такой срок должен определяться с учетом всех обстоятельств, прежде всего, предмета оферты и срока прохождения почты между контрагентами. Когда оферта сделана устно, для заключения договора должно последовать немедленное ее принятие, если делающее оферту лицо не назвало срок для ее принятия.

По общему правилу оферта является безотзывной (т.е. не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта), однако иное может быть оговорено в самой оферте или вытекать из существа предложения либо обстановки, в которой оно было сделано.

Гражданскому праву известно понятие публичной оферты. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, оферту не создают, а считаются приглашением делать оферты. Однако содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля его автора заключить договор на указанных условиях с любым, кто отзовется, признается публичной офертой. Публичной офертой надо считать опубликованное в печати приглашение на распродажу товаров с указанием их наименований и цен. Публичная оферта именуется в законодательстве о приватизации публичным предложением

Акцепт. Ответ лица, которому адресована оферта, о согласии на ее принятие именуется акцептом. Однако для этого он, во-первых, должен быть полным и безоговорочным согласием и, во-вторых, получен в срок, установленный для акцепта (ст. 438 ГК). Молчание акцептом не признается.

Акцепт с согласием заключить договор на иных условиях таковым не является и считается новой офертой. Акцепт может быть отозван при условии, что его отзыв получен ранее или одновременно с первоначально направленным акцептом. Если акцепт поступил после установленного для него срока, необходимо различать две ситуации с разными правовыми последствиями (ст. 442 ГК).

Когда своевременно отправленный ответ получен с опозданием (например, по вине почты или оферента, неправильно указавшего свой адрес), акцепт не считается опоздавшим, если оферент немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием.

В случаях, когда акцепт по вине его отправителя был сделан с опозданием, он считается состоявшимся, если оферент немедленно сообщит о принятии им опоздавшего акцепта. Эти два правила практически оправданны и создают условия для заключения договора при несвоевременном получении акцепта.

Момент заключения договора. Он важен для определения применимого к договору законодательства, ибо согласно п. 1 ст. 422 ГК договор должен соответствовать императивным нормам законодательства, действующим в момент его заключения. В таком же порядке применяются к договору и диспозитивные нормы, если стороны не согласовали в договоре иные условия.

По общему правилу договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта или в момент подписания единого согласованного между сторонами текста договора. Однако реальные договоры (о них было указано выше), считаются заключенными с момента передачи соответствующего имущества. К ней приравнивается передача коносамента или иного товарораспорядительного документа на это имущество, например товарного складского свидетельства.

При нотариальной форме договора он считается заключенным в момент составления нотариально заверенного текста договора. Если договор подлежит государственной регистрации, он вступает в силу с момента такой регистрации^.

Местом заключения договора, если оно в договоре не указано, считается место жительства гражданина или место нахождения юридического лица, направившего оферту, гласит ст. 444 ГК. Эта норма должна быть дополнена двумя случаями: договор совершается в виде единого документа, и направления оферты нет; договор заключается на ярмарке или торговой выставке. В таких ситуациях местом заключения договора должно признаваться место его подписания.

Место заключения договора необходимо учитывать при определении применимого к нему права, обычаев делового оборота, а также при толковании его условий. Это особенно важно при заключении договора на ярмарках, имеющих свои правила проведения.

Форма договора. Изложенные мною выше правила о заключении договора порождают договор только при условии, что были соблюдены требования в отношении его формы. Договор является видом сделки, и к нему применимы правила о форме сделки. При допустимости устной формы договора стороны могут избрать письменную и даже нотариальную форму для оформления своих отношений, например при займе на большую сумму. Для некоторых крупных сделок (продажи недвижимости, предприятия, аренды зданий и предприятий, доверительного управления недвижимостью) ГК предписывает заключение договора путем составления одного письменного документа, подписанного сторонами.

Заключение договора на торгах. Такой порядок заключения договора в условиях перехода к рынку получил широкое распространение и подробно регламентирован в ГК (ст. 447-449) и дополняющих его законодательных актах, которые учитывают особенности проведения торгов в отношении различных видов имущества. Посредством торгов возможно заключение большинства гражданско-правовых договоров^.

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Различие состоит в том, что выигравшим аукцион признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а конкурс-лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предложило лучшие условия. Смысл торгов состоит в привлечении к ним заинтересованных и конкурирующих участников для получения лучших результатов, и поэтому аукцион и конкурс, в которых только один участник, признаются несостоявшимися.

ГК устанавливает для проведения аукционов и конкурсов ряд общих правил. Они могут быть открытыми и закрытыми: в открытом – вправе участвовать любое лицо, в закрытом – только специально приглашенные. Закрытые конкурсы проводятся обычно в тех случаях, когда конкурсанты должны обладать специальными знаниями и авторитетом (художественные конкурсы, осуществление сложных технических и строительных проектов).

Организаторами торгов могут выступать собственник имущества либо специализированные организации всех форм собственности, которые разрабатывают условия торгов, проводят их и заключают договор с победителем.

По общему правилу извещение о торгах должно быть сделано организатором не менее чем за 30 дней до их проведения с тем, чтобы участники торгов могли надлежащим образом к ним подготовиться. Такое извещение должно содержать информацию об основных условиях конкурса и публиковаться в соответствующих средствах массовой информации. Извещение о торгах создает обязательство их организатора выполнить все его условия. Однако ГК предоставляет ему право отказаться от проведения аукциона не позднее чем за 3, а конкурса – за 30 дней до их проведения. Участники торгов вносят задаток, подтверждающий серьезность их намерений участвовать в торгах. Размер, сроки и порядок внесения задатка определяются в извещении о торгах. В случае отмены торгов, а также лицам, не выигравшим торги, задаток возвращается.

Особенности проведения отдельных видов торгов определяются в дополняющих ГК актах законодательства. Федеральный закон от 21 июля 2005 г. «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» ^{более полно определяет порядок проведения конкурсов в названной области и допускает выдачу заказов также путем размещения на официальном сайте запросов о предлагаемых котировках (цене контракта).}

Нормы о торгах имеются в Законе о приватизации государственного и муниципального имущества (ст. 18-20), Законе о недрах (ст. 131, 14), законах о поставках продукции для государственных нужд и в государственный материальный резерв, ряде постановлений Правительства РФ. Особенности торгов могут предусматриваться также в их условиях, утверждаемых организатором.

Заключение договора в обязательном порядке. В отступление от принципа свободы договора ГК и дополняющие его законы предусматривают ряд норм, в силу которых заключение договора обязательно. Такая обязанность установлена для обслуживающей стороны (поставщика, подрядчика, перевозчика и т.д.), если другой контрагент заинтересован в заключении договора. Существуют три группы случаев, когда вступление в договор обязательно.

Во-первых, такая обязательность установлена ст. 426 ГК для публичного договора, о чем уже было упомянуто выше. Данная норма введена прежде всего в интересах граждан-потребителей, но ее действие распространяется и на юридических лиц всех видов, которым необходимо соответствующее обслуживание.

Во-вторых, обязательное заключение договора введено законодательством о поставках товаров и выполнении работ для государственных нужд. Это предусматривается федеральными законами: от 13 декабря 1994 г. «О поставках продукции для федеральных государственных нужд»^{, от 29 декабря 1994 г. «О государственном материальном резерве», от 27 декабря 1995 г. «О государственном оборонном заказе».}

В-третьих, обязательное заключение договора допускается антимонопольным законодательством. Согласно ст. 12 Закона о конкуренции антимонопольные органы вправе выдавать хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания о заключении договоров. Это правило имеет особенность: такое предписание может быть оспорено заинтересованной стороной в суде.

Кроме того, обязательность заключения договора может вытекать из соглашения сторон. Таковым является наличие предварительного договора, назначение которого состоит как раз в том, чтобы обеспечить для заинтересованной стороны заключение в будущем желаемого договора.

Помимо обязанности заключить договор законодательство наделяет некоторых субъектов гражданского оборота правом на преимущественное заключение договора. Таким правом обладают акционер закрытого акционерного общества и участник общества с ограниченной ответственностью при продаже акций (долей) этих обществ (ст. 97 и 93 ГК), арендатор при продлении договора аренды на новый срок (ст. 621 ГК). В отличие от рассмотренной выше обязанности, носящей общий характер, в данном случае речь идет об обязательности заключить договор перед определенными лицами и на равных условиях, преимущественно перед другими претендентами.

2.2 Изменения и расторжение гражданско-правового договора

Обстоятельства, влияющие на исполнение договора. После заключения договора могут возникнуть различные обстоятельства, требующие пересмотра условий состоявшегося договора (их изменения) или даже прекращения его действия (расторжения). Эти обстоятельства двоякого рода: во-первых, поведение самих участников договора (несоблюдение его условий или намерение пересмотреть договор), и, во-вторых, наступление не зависящих от контрагентов событий, влияющих на ход исполнения договора (действие непреодолимой силы, государственные запреты, резкое изменение хозяйственной конъюнктуры).

Изменение договора – это пересмотр ряда его условий при сохранении самого договора в силе. Расторжение договора – это полное прекращение ранее состоявшегося договора и всех вытекающих из него для сторон обязательств и прав^{. По своему содержанию и правовым последствиям изменение и расторжение договора имеют практически важные различия. Однако им присущи также общие черты, в частности для изменения и расторжения договора по требованию одной стороны необходимо обратиться в суд, и ГК объединяет регулирование этих двух институтов в рамках одной гл. 29 «Изменение и расторжение договора» (ст. 450-453). Дополнительные правила по этому вопросу содержатся в нормах ГК об отдельных договорах (аренды, подряда, поручения, ренты и др.), а также в законах о договорах (перевозки, поставки товаров для государственных нужд, лизинга).}

От изменения и расторжения договора, регламентированных в гл. 29 ГК, следует отличать другие близкие к ним институты договорного права, также влияющие на судьбу договора: а) односторонний отказ от исполнения договора и б) прекращение договора в связи с наступлением обстоятельств, предусмотренных в гл. 26 ГК «Прекращение обязательств».

Односторонний отказ от исполнения договора, если он допускается законом или условиями договора, является обычно мерой оперативного воздействия на другую сторону, например отказ от принятия просроченного исполнения (п. 2 ст. 405 ГК). Он не требует обращения в суд и осуществляется по одностороннему заявлению заинтересованной стороны при нарушении контрагентом договора, а в некоторых, например доверительных, договорах по свободному заявлению любого из участников (ст. 977 ГК).

Предусмотренные законом случаи одностороннего отказа от исполнения договора довольно многочисленны и ввиду их особенностей должны рассматриваться применительно к отдельным видам договоров.

Изменение и расторжение договора следует также отличать от частичной и полной недействительности заключенного договора. Различия между этими двумя внешне близкими институтами весьма существенны и состоят как в разных основаниях изменения (расторжения) и недействительности договора, так и в разных их последствиях.

Согласно общим началам гражданского права заключенные договоры должны быть надежными и строго выполняться. Поэтому ГК предусматривает в ст. 450, 451 исчерпывающий перечень случаев, в которых изменение и расторжение договора допускаются. Это возможно в силу соглашения сторон, при существенном нарушении договора контрагентом, а также в иных случаях, предусмотренных ГК и другими законами. В п. 2 ст. 451 ГК дано определение существенного нарушения договора: им признается нарушение, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В ГК названы также некоторые другие нарушения договорных обязательств, которые признаются достаточным основанием для права требовать расторжения договора. Такое право предоставляется арендатору и арендодателю (ст. 619, 620), заказчику в договоре подряда (п. 6 ст. 709), заказчику в договоре бытового подряда (п. 2 ст. 732), а также получателю ренты (п. 3 ст. 587).

При достижении между сторонами согласия о модификации договора соглашение о его изменении и расторжении должно быть совершено в той же форме, что и ранее заключенный договор. При наличии спора, что практически бывает чаще, заинтересованная сторона вправе обратиться в суд. Однако требование об изменении или расторжении договора может быть передано в суд только после получения от другой стороны отказа изменить (расторгнуть) договор или при неполучении от нее ответа в 30-дневный срок (п. 2 ст. 452 ГК).

Последствия изменения и расторжения договора различны и зависят от основания пересмотра договора. Общее правило таково: при изменении договора обязательства сторон сохраняются в обновленном виде, а при его расторжении обязательства прекращаются. Кроме того, в ст. 453 ГК предусмотрены правила проведения между сторонами расчетов, необходимость которых при изменении и расторжении договоров обычно возникает.

Во-первых, стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими до момента изменения или расторжения договора, если иное не предусмотрено законом или соглашением сторон.

Во-вторых, при существенном нарушении договора другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.

Особым основанием изменения и расторжения договора является ситуация, которую ст. 451 ГК именует существенным изменением обстоятельств. Чаще всего существенные изменения лежат в экономической сфере, и эта норма означает положительное отношение нового гражданского законодательства РФ к известной цивилистической концепции об экономической невозможности исполнения как особом основании для изменения договора. Случается, что заинтересованные лица заявляют требования о пересмотре договора в связи с возникшим 17 августа 1998 г. экономическим кризисом, повлекшим рост курса доллара. В ряде случаев это событие может квалифицироваться как существенное изменение обстоятельств. Но для принятия судом решения об изменении договора стороне необходимо доказать не только наличие четырех признаков, указанных в п. 2 ст. 451 ГК РФ, но и тот факт, что расторжение договора приведет к ущербу, значительно превышающему затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях^{. К сожалению, суды первой инстанции нередко забывают об исключительности меры и изменяют договоры, практически не исследуя доказательств того, повлечет ли расторжение контракта для сторон больший ущерб, чем его изменение}

Существенное изменение обстоятельств, влияющее на судьбу договора, может быть связано не только с экономической сферой, но и, например, с изданием государственными органами актов запретительного характера, а также с существенным изменением законодательства, воздействующего на права и обязанности участников ранее заключенного договора.

Однако изменение или расторжение договора вследствие существенного изменения обстоятельств возможны лишь при наличии перечисленных в п. 2 ст. 451 ГК условий, включающих четыре требования: а) при заключении договора стороны не предполагали существенного изменения обстоятельств; б) их причины заинтересованная сторона не могла преодолеть; в) оставление договора в прежнем виде влекло бы для заинтересованной стороны значительный ущерб; г) заинтересованная сторона не должна нести риск изменения обстоятельств.

Бремя доказывания наличия названных условий лежит на заинтересованной стороне, требующей изменения или расторжения договора, что сделать непросто. Поэтому данный институт на практике, даже в условиях изменчивой рыночной конъюнктуры Российской Федерации, едва ли получит широкое применение. Судебные решения высших судебных инстанций по данному вопросу отсутствуют.

Кроме того, в случаях существенного изменения обстоятельств закон ограничивает возможность корректировки договора и отдает предпочтение его расторжению. Это следует из текста п. 4 ст. 451 ГК, согласно которому изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях: когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия такого решения, исходя из необходимости справедливо распределить между сторонами расходы, понесенные ими в связи с исполнением этого договора (п. 3 ст. 451 ГК). Возмещение иных понесенных потерь в этом случае не предусматривается.

Заключение

Изучение литературы и проведенный анализ действующего законодательства, регулирующего институт заключения договора, позволяет сделать ряд выводов.

Назначение договора состоит в том, что он служит самостоятельным основанием возникновения обязательства. Обязательства взятые на себя сторонами, должны добросовестно исполняться в полном объеме. При ненадлежащем исполнении одной из сторон взятых на себя обязательств, другая сторона имеет право обратиться в суд, для защиты своих прав, и возмещения в связи с ненадлежащим исполнением другой стороной своих обязательств, понесенных убытков.

ГК РФ предусматривает различные способы, для обеспечения обязательств. Все они перечислены в главе 23 ГК РФ, это: залог, неустойка, удержание, поручительство, банковская гарантия, задаток.

Одними нормами ГК РФ правовое регулирование договоров не исчерпываются. При регулировании договоров соответствующие статьи ГК обычно содержат отсылки либо только к закону (вариант: к ГК и другим законам), либо к закону и иным правовым актам, под которыми подразумеваются, помимо законов, указы Президента РФ и постановления Правительства РФ.

Договор является одним из ключевых институтов гражданского законодательства. Особенно актуальными договорные отношения для нашей страны, стали после перехода на путь рыночной экономики, где договор-это наиболее, оперативное и гибкое средство связи между производством и потреблением, изучения потребности и немедленного реагирования на них со стороны производства. С помощью договора, граждане по своему усмотрению, расходуют полученные в виде заработной платы, доходы от предпринимательской деятельности, и иных доходов денежные средства, приобретая на них те ценности, которые способны удовлетворять их индивидуальные, материальные и культурные потребности.

Список используемой литературы

1. Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993
2. Гражданский кодек Российской Федерации (часть первая): от 15 сентября 2004
3. ФЗ РФ от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ «О защите конкуренции»
4. ФЗ РФ от 14 ноября 2002г. N 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»
5. ФЗ РФ «О приватизации государственного и муниципального имущества» 30 ноября 2001 г.
6. Комментарий к части первой ГК РФ 1994 г.
7. Научная и учебная литература I 4. Абрамов С, Ларина Т. Несколько заметок о публичном договоре / Абрамов С. Ларина Т. // Юридический мир.- 2007.
8. Садикова О.Н. Гражданское право в 2-х томах Т.1: -М. изд-во ИНФРА-М 2008г.
9. Петросян Э.С. Оферта и акцепт на рынке срочных сделок/Э.С.Петросян//Право и экономика.-2006.
10. Прокопьева Н. Особенности заключения договоров купли-продажи Н. Прокопьева // Российская юстиция.-2008.
11. Васин В.Н., Казанцев В.И., Гражданское право, -М., Книжный мир 2009
12. Гатин А.М. Гражданское право, учебное пособие, -М., Книжный мир 2009
13. Мозолин В.П. Гражданское право, М-2008
14. Алексеева С.С. Гражданское право, М., Проспект 2009
15. Победоносцев К.П. Курс гражданского права: В 3-х томах. Т.3 / Под ред. В.А. Томсинова. –М.: Изд-во «Зерцало», 2007

Так все-таки трудовой или гражданско-правовой: что думают суды.

Бухгалтер 911, № 38, Сентябрь, 2018

В свое время на страницах нашего издания мы «разложили по полочкам» важнейшие нюансы заключения гражданско-правовых договоров, особенности их заключения в отдельных сферах и принципиальные отличия таких договоров от трудовых¹.

По большому счету, по сути с тех пор изменилось немногое. Да, существенных изменений претерпел порядок проведения проверочных мероприятий органами Гоструда², но, тем не менее, большинство наших рекомендаций вы можете применять и сейчас.

Но даже это не всегда будет означать, что незваные гости не найдут способов, как под вас «подкопаться».

Сейчас поговорим об опыте отстаивания своих прав в суде. В последнее время судебная практика складывается в пользу работодателей. Но рассмотрим ряд факторов, от которых зависят решения судей.

Гоструда «тупо» признает работников неоформленными. Несмотря на то, что органы Гоструда не имеют права обязывать стороны заключать трудовой договор, когда между ними фактически существуют отношения иного характера, или признавать существующий между ними договор недействительным, они… продолжают это делать.

Рассмотрим, в частности, постановление Днепропетровского апелляционного админсуда от 07.06.2018 г. по делу № 804/7711/17³.

В нем органы Гоструда решили, что предприятие не оформило трудовые отношения с двумя лицами, наложив при этом на работодателя штраф согласно абз. 2 ч. 2 ст. 265 КЗоТ в размере 192 тыс. грн.⁴ В то же время по факту с одним из таких лиц был заключен гражданско-правовой договор (далее — ГПД), а другой… только пришел на предприятие для трудоустройства. Хотя, исходя из материалов дела, ранее с ним также заключали ГПД.

Суд встал на сторону предприятия и штраф отменил, отказавшись признавать заключенный ГПД трудовым.

Заслуживают внимания следующие аргументы Днепропетровского апелляционного админсуда:

1) предметом трудового договора является труд рабочего в процессе производства, тогда как предметом договора гражданско-правового характера является выполнение его стороной определенного объема работ;

2) никаких сведений о несогласии заключения ГПД физлица не было отмечено, что свидетельствует о том, что указанный договор заключен по свободному волеизъявлению на усмотрение сторон и согласован ими;

3) никаких предусмотренных законом обстоятельств, которые бы указывали на ничтожность любой сделки, заключенной между предприятием и физлицом, в акте проверки не зафиксировано, что подтверждает гражданско-правовой характер правоотношений между истцом и физлицом.

Согласно ст. 204 ГКУ сделка является правомерной, если ее недействительность прямо не установлена законом или если она не признана судом недействительной.

Суд обращает внимание на отсутствие у инспектора Гоструда полномочий по собственному усмотрению толковать условия ГПД, признавать их заключения недействительными и предоставлять им статус трудовых.

Показательно, что тот факт, что физлицу было предоставлено рабочее место, где указана его фамилия (рядом с фамилиями других работников, имеющих право пользоваться станком), не сыграла важной роли. Как и не убедил суд в наличии трудовых отношений тот факт, что в штатном расписании предприятия предусмотрена должность (профессия) токарь в количестве 4 должности, но с физлицом все равно был заключен ГПД, а не трудоустроено на должность токаря, хотя такая необходимость существовала.

За предприятие в данном деле сыграло грамотное документальное оформление отношений. В частности, был оформлен ГПД, предметом которого было выполнение работ в объеме и на условиях, предусмотренных настоящим договором.

Факт выполнения работ со стороны исполнителя удостоверялся актами приема выполненных работ.

Были также оформлены акт передачи материалов к ГПД, с перечнем материалов, которые заказчик предоставляет, а исполнитель принимает для изготовления деталей; приложение к ГПД о переносе срока выполнения работ в связи с технической невозможностью их выполнения в изначально запланированный срок.

Еще одним доказательством гражданско-правового характера отношений служило то, что согласно одному из актов приема выполненных работ такой акт не мог быть подписан до момента устранения недостатков. При этом исполнителя обязали устранить выявленные недостатки за собственные средства.

Хотя решение и в пользу предприятия, как мы видим, им (предприятием) был допущен ряд ошибок и, по нашей оценке, другой суд в этих же обстоятельствах мог вынести и противоположное решение. Поэтому нужно сохранять бдительность.

Тем более, что Гоструда уже подала кассационную жалобу (10 сентября был определен состав суда), поэтому точку в этом вопросе будет ставить Верховный Суд (как суд кассационной инстанции).

При этом согласно ч. 5 и 6 ст. 17 Закона № 1402⁵ решения Верховного Суда являются обязательными для всех субъектов властных полномочий (включая Гоструда), а также должны учитываться при принятии решений другими судами.

Еще одно показательное и позитивное для проверяемого предприятия решение Днепропетровского окружного админсуда от 10. 08.2018 г. по делу № 804/2857/18⁶.

Масштабы этого дела покрупнее предыдущего: трудовики наложили штраф в связи с допущением 32 (!) работников к работе без заключения трудового договора. Админсуд отменил наложение штрафа, но вряд ли трудовики остановятся на первой судебной инстанции… Хотя данных о подаче Гоструда апелляционной жалобы еще нет (не исключаем, что чиновников сдерживает относительно немаленький размер судебного сбора в данном деле, который пришлось бы уплатить в связи с подачей такой жалобы).

В своем решении админсуд отметил, что действующее законодательство Украины не содержит обязательных предписаний, в каких случаях стороны обязаны заключать трудовые договоры, а в каких ГПД (соглашения) на выполнение определенных работ.

Суд считает, что стороны свободны в своем выборе относительно формы оформления отношений, и по своему усмотрению вправе определять вид такого договора.

Аналогичные выводы находим и в решении Черниговского окружного админсуда от 20.08.2018 г. по делу № 825/2272/18⁷.

В компетенцию органов Гоструда не входит обязывать предприятие и физлицо заключать трудовой договор, когда между ними фактически существуют отношения иного характера, или признавать существующий между ними договор недействительным.

При этом Днепропетровский окружной админсуд исходил из таких соображений. Во-первых, из содержания заключенных с физлицами договоров усматривается, что по поручению заказчика подрядчик обязуется на свой риск выполнить работы в объеме и на условиях, предусмотренных договором и дополнительными соглашениями к нему, а заказчик обязуется принять и оплатить данные работы.

Во-вторых, подрядчик не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка заказчика, а сам организует процесс выполнения работ и обязан выполнить все работы в полном соответствии с технической документацией. Факт выполнения соответствующих работ со стороны подрядчика удостоверяется актами приема-передачи выполненных работ.

В-третьих, опять-таки, никаких сведений о несогласии физлиц с заключением ГПД в акте инспекционного посещения не было указано, при этом объяснения от физлиц не отбирались. Поэтому суд пришел к выводу, что указанные договоры заключены по свободному волеизъявлению на усмотрение сторон и согласованы ими.

Заметим, что видимых нарушений со стороны предприятия (в Днепропетровском «кейсе») не было. При этом претензия Гоструда была вызвана, видимо, именно значительным числом ГПД (поэтому на будущее данный признак можно квалифицировать для себя как риск придирок со стороны трудовиков).

Значительное число ГПД (30 % и более по сравнению с общим количеством работников) — основание для инспекционного посещения согласно п. п. 6 п. 5 Порядка № 295⁸.

Трудовые отношения установлены… физлицом. Не стоит удивляться: физлицо-работник также может обнаружить подмену трудовых отношений гражданско-правовыми и обратиться за защитой своих прав в суд. В качестве примера рассмотрим постановление Верховного Суда Украины от 08.05.2018 г. по делу № 127/21595/16-ц⁹.

В нем обиженное на работодателя (к слову, предпринимателя) физлицо обратилось в суд для установления трудовых отношений за период своей работы на него. При этом предприниматель оформил с этим лицом ГП-договор. Вот только тем договором был «закрыт» период сотрудничества продолжительностью около трех месяцев.

Фактически же трудовые (по мнению работника) или ГП-отношения (какими их считает предприниматель) отношения продолжались более двух лет (с ноября 2013 года по 11 марта 2016 года).

Винницкий горсуд и Апелляционный суд Винницкой области, рассматривая это дело, не удосужились установить, какие же отношения имели место до заключения ГП-договора. Вследствие этого Верховный Суд направил дело на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции.

Не установлено также наличие или отсутствие актов выполненных работ по ГПД, составленных сторонами этого договора, и ряд других важных моментов.

Что может быть интересным нам с вами в контексте рассматриваемой темы: Верховный Суд обращает внимание на следующие признаки, свидетельствующие о сомнительности ГПД:

1) не указано, какой именно результат работы должен передать исполнитель заказчику, а процесс труда не предусматривает какого-либо конечного результата;

2) ни одним пунктом договора не установлен объем выполняемой работы в виде конкретных физических величин, подлежащих измерению, которые должны были быть отражены в акте их приема. Не содержатся в них и сведения о том, какой именно конкретный результат работы должны передать исполнители заказчику, не определен перечень задач работы, ее видов, количественных и качественных характеристик.

А напоследок… Вывод напрашивается следующий: судебные разбирательства лучше обходить стороной, ведь они и дороги, и продолжительны . Но если незваные гости не оставляют вам выбора, перед подачей судебного иска взвесьте все за и против, ознакомившись со всеми судебными «тенденциями», изложенными выше.

Для этого, заключая ГП-договор, внимательно выписывайте все условия так, чтобы контролеры не увидели в нем ни малейшего намека на трудовые отношения.

Также обратите внимание на тот факт, что ни Порядок № 509¹⁰, ни Закон № 1404¹¹не предусматривают приостановления действия и исполнения постановлений органов Гоструда о наложении штрафов в случае обжалования таких в судебном порядке (см. постановление Львовского апелляционного админсуда от 13.08.2018 г. по делу № 876/5305/18¹²). То есть сама по себе подача судебного иска не спасет от принудительного взыскания штрафов .

Потому для того, чтобы с вас не взыскали оспариваемые штрафы, пока вы судитесь, заявляйте суду о принятии мер обеспечения иска согласно ст. 150 и 151 КАСУ. Суды такие ходатайства удовлетворяют (доказательство чему — само же постановление Львовского апелляционного админсуда от 13.08.2018 г. по делу № 876/5305/18).

Гражданско-правовой договор

Свобода договора	Стороны сами определяют:
	– Заключать или не заключать  договор.
	– Стороны вправе заключать договоры, как предусмотренные законом  или иными правовыми актами, но  не противоречащими им.
	– Содержание договора.
Равенство сторон	Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора.
	В случаях, когда договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным нормативным правовым актам, но лишает эту сторону прав (обычно предоставляемых по договорам такого вида), исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.
Диспозитивность норм	Значительное число – норм диспозитивные (возможность распоряжаться процессуальными средствами защиты, стороны могут свободно распоряжаться своими материальными и процессуальными правами). Императивные также имеют место (императивные нормы не кодифицированы, но императивный характер носят все основные принципы современного общего международного права)
Обязанность исполнения	– Договор имеет силу закона  для его участников Договоры должны исполняться
Ответственность за неисполнение/ненадлежащее исполнение	При нарушении договора для должника создаются неблагоприятные имущественные последствия
Вина (условия ответственности)	Неблагоприятные последствия наступают, как правило, при виновном поведении должника. Но имеются и исключения их этого правила
Презумпция вины должника	При нарушении договора должник автоматически считается виноватым. Должник имеет право доказывать свою невиновность

Что такое заключение о рассмотрении договорного права?

Хотя в судах не существует окончательного заключения о рассмотрении договорного права, рассмотрение является жизненно важным элементом договора, который делает его законным.3 min read

1. Рассмотрение договора
2. Виды договоров
3. Важные определения
4. Заключение договора

Хотя среди судов не существует окончательного заключения о рассмотрении договорного права, рассмотрение является фундаментальным элементом договора, который делает его действительным и законным.

Рассмотрение контракта

Правовая политика состоит из четырех основных категорий: гражданское, уголовное, публичное и частное право. Договорное право регулирует деловые операции, обеспечивая соблюдение прав и обязанностей сторон договора. Договорное право учитывает частное право. Если договор нарушает какие-либо законы, то он ничтожен. Контракты представляют собой юридически обязывающие документы, письменные или устные, которые гарантируют выполнение обеими сторонами своих обещаний, изложенных в контракте.

Типы контрактов

• Экспресс-контракты четко определяют роли и обязанности обеих сторон.
• Двусторонние договоры юридически связывают стороны их взаимными обещаниями друг другу.
• Односторонние контракты состоят из того, что одна сторона делает оферту другой стороне, которая может принять условия контракта, оправдывая указанные действия.

Обе стороны должны договориться о рассмотрении контракта, чтобы контракт был законным, действительным и обязательным для обеих сторон. Возмещение относится к торговле ценными товарами или услугами примерно равной стоимости. Как правило, вознаграждение принимает форму денег, но товары или услуги также могут быть приняты. Договорное право использует возмещение для определения стоимости, обмениваемой в договоре.

Безвозмездные сделки не имеют юридической силы. Это делает договор неисполнимым в глазах суда, а это означает, что стороны не смогут возбудить судебный иск друг против друга в случае нарушения договора. Бизнес-адвокат может помочь вам подготовить и реализовать договор. Он или она обеспечит юридическое представительство в случае необходимости.Ваш адвокат позаботится о том, чтобы договор был юридически обязывающим, что все требования установлены и согласованы, а стоимость четко указана в договоре. Хотя наем адвоката может быть дорогостоящим, он поможет устранить различные юридические проблемы в будущем.

Важные определения

• Штрафные убытки – это наказание, присуждаемое ответчику, превышающее реальный ущерб.
• Оговорка о заранее оцененных убытках и штрафных санкциях устанавливает денежную сумму, которая должна быть выплачена в случае нарушения договора.
• Пункт о необходимости взаимности означает, что каждая сторона должна согласовать стоимость и условия, указанные в контракте.
• Судебный запрет — это постановление суда, регулирующее или запрещающее определенные действия. Приказы бывают двух видов: запрещающие и обязательные. Обязательные судебные запреты требуют от стороны выполнения определенных действий, в то время как запрещающие судебные запреты запрещают стороне участвовать в определенных действиях.
• Реституция требует, чтобы обе стороны вернули поставленные товары или услуги или компенсировали другой стороне их стоимость.
• Restitutio in intergrum аннулирует контракт и позволяет сторонам вернуться в исходное состояние.

Рассмотрение является фундаментальным элементом этического контракта, позволяющего обеим сторонам получать выгоду от соглашения. Права и обязанности сторон должны быть подробно изложены во избежание недоразумений или нарушения договора. Без рассмотрения контракт не имеет юридической силы, поскольку он не устанавливает установленную стоимость производительности или задачи.

Заключение контракта

Чтобы избежать юридических проблем в будущем, стороны должны прийти к соглашению, установив стоимость конкретных товаров, услуг или выполнения работы.Рассмотрение юридически обязывает контракт, защищая обе стороны от возможных судебных исков или недоразумений. Кроме того, рассмотрение часто включает раздел, определяющий ответственность за убытки. Наличие контракта, в котором четко указывается эта информация, помогает суду определить, где произошел сбой, кто виноват и какой штраф присудить.

Намерение сторон регулирует различие между условиями и представлением в положениях договора в соответствии со следующими критериями:

• Значение термина для создателя утверждения делает его термином.
• Если лицо, делающее утверждение, обладало особыми навыками или знаниями по предмету, то утверждение является термином.
• Если другой стороне было предложено проверить истинность утверждения, заявление является представлением.
• Все записанные заявления являются терминами, а все остальное является представлением.

Правило об условно-досрочном освобождении предотвращает введение внешних доказательств, которые могут каким-либо образом изменить условия контракта.

Дополнительные договоры позволяют сторонам вносить дополнения в основные договоры.

Если вам нужна помощь с заключением по рассмотрению договорного права, вы можете опубликовать свою юридическую потребность на торговой площадке UpCounsel. UpCounsel принимает на свой сайт только 5% лучших юристов. Юристы на UpCounsel приходят из юридических школ, таких как Гарвардский юридический и Йельский юридический, и в среднем имеют 14-летний юридический опыт, включая работу с такими компаниями, как Google, Menlo Ventures и Airbnb, или от их имени.

Акцепт как стадия заключения гражданско-правового договора

Постановка задачи.В современных условиях построения экономики на рыночной основе развитие предпринимательства привело к значительному расширению возможностей участников имущественного оборота при заключении различных видов гражданско-правовых договоров. Заключение договора – достаточно сложный процесс. При его заключении возникают вопросы, связанные с принятием предложения заключить гражданско-правовой договор. Целевое исследование. Целью статьи является общее исследование и анализ акцепта как стадии заключения гражданско-правового договора.Для достижения этой цели необходимо решить следующие задачи: 1) определить характеристики приемки; 2) анализировать формы приема; 3) исследовать возможность отзыва акцептантом своего ответа об акцепте предложения о заключении гражданско-правового договора; 4) исследовать правовые последствия акцепта, полученного с опозданием. Анализ последних исследований и публикаций. Договорные правоотношения исследовались учеными-цивилистами в различных аспектах.Исследования в этой области проводились С.О. Бородовский, М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, В.В. Денисюк, О.О. Красавчиков, В.В. Лутц и др. Но вопрос об акцепте как стадии заключения гражданско-правового договора мало освещен, достаточно актуален и нуждается в дальнейшем изучении. Основная часть статьи. В статье анализируется акцепт как стадия заключения гражданско-правового договора. Определены характерные признаки приемки. Указано, что ответ о принятии предложения должен указывать на его принятие, быть полным и безоговорочным.Анализируются формы приема. Исследуется возможность отзыва акцептантом ответа об акцепте на предложение заключить гражданско-правовой договор. Исследуются правовые последствия несвоевременного принятия. Выводы и перспективы развития. Таким образом, изучение и анализ акцепта как стадии заключения гражданско-правового договора и его правового закрепления имеет большое научное и практическое значение, так как отсутствие в законодательстве отдельных положений препятствует возможности надлежащей защиты прав сторон договора. гражданско-правовой договор.

ВАРИАНТ В ДВУХЮРАЛЬНОМ КОНТЕКСТЕ

Martin Lamoureux , Юрист, M. Fisc., M.B.A.
Министерство юстиции Канады

Введение

^[1]

Налоговое законодательство часто ссылается на концепции частного права, что требует ссылки на провинциальные провинции частного права, чтобы придать смысл этим концепциям. Красноречивым примером является упоминание понятия имущества в налоговом законодательстве. Часто бывает так, что применимое частное право в отношении того или иного понятия значительно различается в зависимости от того, является ли применимым правом гражданское право Квебека или общее право других провинций.По сути, это относится к понятию собственности.

Обращение к провинциальному частному праву всегда было актуальным, но с момента недавнего принятия статьи 8.1 Закона о толковании ^[2] стало императивным. Когда кто-то пытается определить объем понятия частного права, используемого в рамках федерального закона о налогах, важные нюансы и различия могут возникнуть в результате применения одного и того же понятия в каждой из двух правовых систем.Однако одна и та же концепция, применяемая по-разному в двух правовых системах, иногда будет иметь одинаковые правовые последствия в налоговом законодательстве. По нашему мнению, понятие опциона является конкретным примером этого последнего утверждения.

Следовательно, целью данной хроники будет определение характера опциона в гражданском и общем праве ^[3] . Точнее, мы определим права, которые имеет правообладатель опциона в гражданском праве, и сделаем то же самое для прав, которыми обладает лицо, предоставившее опцион в общем праве.Как только эти параметры будут установлены, мы ответим на два следующих вопроса: Является ли опцион в гражданском праве (вещным) правом на имущество, к которому он относится, или представляет собой личное право для получателя права? По общему праву, представляет ли опцион интерес в собственности для его получателя?

Очень важно ответить на эти два вопроса, потому что Закон о подоходном налоге ^[5] не определяет понятие опциона.

1.Понятие «опцион» в гражданском праве

^[6]

В общем, опцион — это возможность принять или отказаться от права. В Гражданском кодексе ^[7] опционы возникают, в частности, в отношении правопреемства (ст. 630 и последующие C.C.Q., ст. 741 C.C.Q.) ^[8] и договоров (1396 C.C.Q.). ^[9]

Что касается договоров, то опцион – это право воспользоваться односторонним обещанием заключить договор, особенно в контексте продажи имущества.Осуществление опциона означает заявление правообладателем о своем намерении принять предложение праводателя заключить договор. ^[10] Этот акцепт приводит к обязательству заключить договор. ^[11] Фактически это изложено в статье 1396 C.C.Q.:

Статья 1396 Оферта о заключении договора, сделанная определенному лицу, представляет собой обещание заключить предлагаемый договор с момента, когда адресат оферты ясно указывает оференту, что он намерен рассмотреть оферту и ответить на нее в разумный срок или в течение указанное в нем время.

Простое обещание не эквивалентно предложенному контракту; однако, если бенефициар обещания принимает обещание или использует свой выбор, и он, и обещающий обязаны заключить договор, если только бенефициар не решит заключить договор немедленно.

Опцион, независимо от того, реализован он или нет, является личным правом, а не вещным правом. ^[12] Что касается договоров, исполнение опциона превращает одностороннее обещание в двустороннее обещание, которое обычно не равносильно продаже или передаче имущества.Это движимый долг, по которому правополучатель может в будущем заставить праводателя совершить продажу или покупку. ^[13] Эта позиция отражает мнение большинства прецедентного права и комментаторов о том, что осуществление опциона не создает вещного права, которое может быть зарегистрировано для целей публикации. ^[14] Исполнение опциона не является обязательным для третьих лиц. Соответственно, если имущество, являющееся предметом двустороннего обещания, добросовестно продается третьему лицу, бенефициар обещания не имеет права против этой третьей стороны ^[15] и может требовать возмещения убытков только от должника. ^[16]

Исполнение опциона может привести к

1. обязательство заключить договор купли-продажи на более поздний срок, по которому будет передано право собственности; или
2. немедленное заключение договора купли-продажи, по которому передается право собственности. ^[17] В последнем случае исполнение опциона должно сопровождаться либо немедленной поставкой векселедателем-продавцом, либо фактическим владением имуществом векселедателем-покупателем, что влечет за собой немедленную передачу права собственности на имущество, потому что договор купли-продажи вступает в силу немедленно или стороны решают заключить продажу после принятия обещания без передачи имущества. ^[18] В обеих этих ситуациях передача права собственности является результатом не исполнения опциона, а скорее продажи.

2. Понятие «опцион» в общем праве

^[19]

Понятие «опцион», когда оно используется в контексте общего права, может быть описано как право, обычно приобретаемое по договору , принять или отклонить предложение в установленный срок. ^[20]

Кроме того, в общем праве, как и в гражданском праве, получатель опциона может реализовать этот опцион в отношении личного имущества, а также в отношении недвижимого имущества.

Опцион — это «обязательство лица, предоставляющего право, продать определенное имущество получателю права, если последний пожелает приобрести его в течение определенного периода времени». ^[21] Согласно общему праву получатель права может преобразовать опцион в договор купли-продажи, если это лицо соблюдает условия, указанные в договоре, в котором излагается опцион. ^[22]

Опцион имеет три основных свойства:

1. безотзывность предложения о продаже;
2. спецификация того, как может быть заключен договор купли-продажи; и
3. обязательство сторон договора быть связанными договором купли-продажи после исполнения опциона. ^[23]

Кроме того, опцион необходимо отличать от договора купли-продажи и от предложения о продаже. Договор купли-продажи предполагает взаимное обязательство по покупке и продаже имущества, а предложение о продаже может быть отозвано в любое время до его принятия. Опцион просто дает право на покупку без каких-либо обязательств. ^[24] После предоставления правообладателю опциона его нельзя отозвать; этот вариант станет недействительным по истечении времени, установленного в контракте.

Существует также разница между опционом и правом преимущественной покупки. В отличие от опциона лицо, предоставившее право преимущественной покупки, не обязано передавать свое имущество по требованию получателя права. Единственным обязательством лица, предоставившего право, является предложение продать имущество получателю права, если лицо, предоставляющее право, решит продать. ^[25] В отличие от опциона, когда получатель гранта может иметь справедливую долю в имуществе, являющемся предметом опциона, как будет показано ниже, право преимущественной покупки не дает получателю гранта справедливой доли. ^[26]

2.1 Характер права, вытекающего из опциона

Для того, чтобы определить тип доли, которой грантополучатель владеет в имуществе, на которое он или она имеет право опциона, необходимо определить, есть ли у грантополучателя средства правовой защиты в виде конкретного исполнения или просто средства правовой защиты от убытков. Во-первых, следует отметить, что в общем праве существуют юридические интересы и интересы в собственном капитале ^[27] .

По общему праву, все еще в отношении осуществления прав правообладателя, когда лицо имеет право воспользоваться средством правовой защиты в виде конкретного исполнения в отношении имущества, поскольку сторона, предоставившая опцион, не выполнила свои договорные обязательства, это лицо считается, что он владеет долей участия в рассматриваемом имуществе.Однако, если лицо имеет право только на возмещение убытков (порождая только право на возмещение убытков), права этого лица являются чисто личными ^[28] .

2.2 Личное имущество и недвижимое имущество

Традиционно в общем праве проводится различие между типами средств правовой защиты, предоставляемых в отношении недвижимого имущества, и средствами правовой защиты, предоставляемыми в отношении личного имущества. Теперь суды уменьшили это различие.

Что касается личного имущества, Верховный суд Канады установил, что для того, чтобы суд предоставил средство правовой защиты в виде конкретного исполнения в отношении контрактов, касающихся личного имущества, истец должен доказать, что это имущество является уникальным и незаменимым. ^[29]

Что касается недвижимого имущества, то одно время общее право считало, что, в отличие от личного имущества, все недвижимое имущество является уникальным ^[30] , и комментаторы согласились с тем, что опцион, предоставленный на недвижимое имущество, обычно создает интерес в справедливости, поскольку средство правовой защиты конкретной производительности было предоставлено почти механически ^[31] . Эта предпосылка была основана на том факте, что когда-то общее право рассматривало каждый объект недвижимости как уникальный по своей сути. ^[32] Однако это последнее утверждение должно быть оговорено из-за прогресса современного развития недвижимости. ^[33] На самом деле, в настоящее время большая часть недвижимого имущества производится массово, что делает такое имущество все менее и менее уникальным и незаменимым. ^[34]

Вот почему суды общего права решили применить единый критерий как к недвижимому, так и к движимому имуществу, чтобы определить, может ли потерпевшая сторона получить средство правовой защиты в виде конкретного исполнения (возврата имущества) в отличие от возмещения убытков ^{[ 35]} .По нашему мнению, что касается концепции опциона, единый критерий будет применяться как к недвижимому, так и к личному имуществу, хотя Верховный суд Канады в многочисленных решениях постановил, что опцион на покупку земли создает справедливый интерес ^{[36]. ]} . Следовательно, после принятия решения по делу Semelhago, , даже если у получателя гранта есть возможность купить землю, этот вариант не обязательно дает получателю гранта справедливый интерес. ^[37]

2.

3 Является ли опцион долей в капитале?

Применимый критерий для определения того, дает ли правополучатель право на участие в капитале собственности или чисто личную заинтересованность, в связи с которой правообладатель может запросить только денежную компенсацию, изложен в Asamera Oil Corp . против Seal Oil & General Corp. ^[38] В этом решении Верховный суд постановил, что «[b]прежде чем истец может ссылаться на требование о конкретном исполнении (….) должно быть найдено какое-то справедливое, реальное и существенное обоснование его претензии на исполнение». ; ^[39] Эти справедливые причины основаны на уникальности имущества ^[40] или на том факте, что имущество будет трудно заменить ^[41] , а также на конкретном контексте, в котором истец основывал свой иск. . Однако этот критерий не будет использоваться, если опцион был предоставлен на имущество с целью спекуляции или для его покупки в качестве инвестиции. ^[42] Бремя доказывания уникальности имущества лежит на истце. Суды всегда рассматривали средство правовой защиты в виде конкретного исполнения как чрезвычайное средство правовой защиты, предоставляемое в особых обстоятельствах, когда общее право не может компенсировать несправедливость. ^[43] Таким образом, средство правовой защиты с конкретным исполнением доступно только в том случае, если ущерб недостаточен для компенсации ущерба, причиненного нарушением договора.

Заключение

В гражданском праве опцион и права, вытекающие из исполнения опциона, являются не вещными правами, то есть правами на имущество, а личными правами.

В соответствии с общим правом опцион предоставляет справедливый интерес, если получатель права может показать, что возмещение убытков не является достаточной компенсацией, когда лицо, предоставляющее право, не выполняет свои обязательства, и что получатель права имеет право на конкретное исполнение. В противном случае опцион предоставляет получателю гранта только личные права. Применимый критерий для решения этого вопроса заключается в том, является ли собственность уникальной и незаменимой в отношении принципов справедливости.

Сноски

• ^[1] Автор хотел бы поблагодарить меня, Мари-Клод Годро и меня, Андре Уэллетта, за их сотрудничество в редактировании настоящей хроники, а также меня, Алин Гренон, меня, Сандру Хассан и меня, Бенуа Мандевиля, за их ценные комментарии. в редакции этой хроники.Ответственность за мнения, выраженные в этом документе, несет исключительно автор и не обязательно совпадает с мнением Министерства юстиции Канады.

• ^[2] Р.С.К. 1985, с. I-21 («Закон о толковании » ).

• ^[3] Подчеркнем, что анализ понятия «опцион» ограничивается только существующим имуществом.

• ^[4] В данном конкретном контексте термин «право» относится только к понятию вещного права, а не личного права.

• ^[5] Р.С.К. 1985 (5-е приложение), c.1 («I.T.A.»).

• ^[6] Этот раздел, относящийся к гражданскому праву, был написан Мари-Клод Годро.

• ^[7] L.Q. 1991, с. 64.

• ^[8] Germain Brière, Les Successions, Traité de droit civil, P.-A. Крепо, реж. (Коуансвилл: Ивон Блейс, 1994), стр.195, нет. 154.

• ^[9] Морис Танселин, Обязательства по обязательствам : акты и ответственность , 6-е изд., (Монреаль: Wilson & Lafleur, 1997), на с. 251, нет. 500.

• ^[10] Мишель Филион, Dictionnaire du Code Civil du Québec , (Saint-Nicolas: Éditions Associations et Entreprises, 1998), в разделах «option» и «levée de l’option». См. также Centre de recherche en droit privé et comparé du Québec, Dictionnaire de droit privé et lexiques bilingues , (Cowansville: Yvon Blais, 1991), разделы «option» и «levée de l’option. ” [исполнение опциона]

• ^[11] Brigitte Roy, Lesmutations immobilières , Collection pédagogique, Chambre des notaires du Québec, 1995, at p. 5.

• ^[12] Denys-Claude Lamontagne, Biens et propriété , 3-е изд. расширено и исправлено (Cowansville: Yvon Blais, 1998), на с. 49, нет. 96; Пьер-Габриэль Джобен, La vente dans le Code Civil du Québec , (Cowansville: Yvon Blais, 1993), на стр.39, нет. 53; Пьер-Клод Лафон, Précis de droit des biens , (Монреаль: Themis, 1999), стр. 176. См. Therrien v. Arto Inc. , [1981] C.A. 662.

• ^[13] Pierre-Gabriel Jobin, La vente dans le Code Civil du Québec , (Cowansville: Yvon Blais, 1993), на стр. 39, нет. 53.

• ^[14] Там же с. 40, нет. 55.

• ^[15] Там же с.39, нет. 53.

• ^[16] Жан Пино, Даниэль Бурман и Серж Годе, Теория обязательств , 3-е издание (Монреаль: Фемида, 1996), на стр. 104; выше , примечание 4, стр. 6-7.

• ^[17] Supra , примечание 9, стр. 101-103.

• ^[18] 1710 C.C.Q.; выше , примечание 6, Пьер-Габриэль Жобен, La vente dans le Code Civil du Québec , p.41, нет. 56.

• ^[19] Я Андре Уэллетт участвовал в редактировании этого раздела.

• ^[20] Словарь PAJLO / POLAJ, Dictionnaire canadien de la Common Law: Droit des biens et droit Successoral / Canadian Common Law Dictionary: Law of Property and Estates, (Cowansville, Quebec: Yvon Blais / The Canadian Коллегия адвокатов, 1997), с. 423 определяет «опцион» как «[a] право , обычно приобретаемое по договору, принять или отклонить продолжающееся предложение в течение установленного периода. При подкреплении встречным рассмотрением оно представляет собой безотзывную оферту, имеющую обязательную силу для лица, предоставившего опцион. Лицо, в пользу которого оно совершено, грантополучатель, не принимает на себя никаких обязательств. Опцион на покупку земли, например, не является договором купли-продажи земли». (выделено мной).

• ^[21] Р. Мегарри и У. Уэйд, Закон о недвижимости , 6-е изд. (Лондон: Sweet & Maxwell, 2000), с. 646.

• ^[22] См. Halsbury’s Laws of England , 4-е изд., Переиздание, т. 42, с. 23.

• ^[23] Там же .

• ^[24] Metropolitan Homes Ltd. v. Politzer , [1976] 1 S.C.R. 363, абз. 9.

• ^[25] Мишель Бастараш и Андреа Будро-Уэллетт, Précis du droit des biens réels , 2-е изд., (Cowansville, Quebec: Les Éditions Yvon Blais Inc. , 2001), p. 226.

• ^[26] Canadian Long Island Petroleums Ltd. v. Irving Industries , [1975] 2 S.C.R. 715.

• ^[27] Юридические интересы считаются in rem интересами и, следовательно, противопоставляются всем, тогда как доли в капитале противопоставляются только ограниченному числу лиц. Например, в отличие от держателя законной доли, владелец доли в капитале не может требовать имущество от добросовестного третьего лица.

• ^[28] Выше , примечание 21, с. 32-34; А. Х. Остерхофф и В. Б. Rayner, Anger and Honsberger , Law of Real Property , vol. 1, 2e ed., Aurora, Canada Law Book, 1985, p. 40 и др. Э.Х. Burn, Cheshire and Burn’s Modern Law of Real Property , 15 ^e ed., Londres, Butterworths, 1994, p. 41.

• ^[29] Asamera Oil Corp. против Seal Oil & General Corp. , [1979] 1 S.C.R. 633. См. также Gleason v. Dawn Light , [1996] F.C.J. № 597.

• ^[30] См., inter alia, Roberto v. Bumb , [1943] O.R. 299 (Калифорния), с. 311; Kloepfer Оптовая торговля скобяными изделиями и автомобилями Co . против Рой , [1952] 2 SCR. 465 и Nepean Carleton Developments Ltd. v. Hope , [1978] 1 S.C.R. 427.

• ^[31] Norman Siebrasse, «Ущерб вместо конкретного исполнения: Semelhago v.Paramadevan» (1997), 76 Can. Bar Rev. 551; DH Clark, «Будет ли это производительность … или наличные деньги?: Semelhago v. Paramadevan and The Notion of Equivalence» (1999), 37 Alta. LR ( 3d) 589; OV DaSilva, «Комментарий к делу: Упущенная возможность Верховного суда: Семельхаго против Парамадеван» (1998), 23 Queen’s LJ 475.

• ^[32] Semelhago v. Paramadevan [1996] 2 S. C.R. 415, абз. 20 (далее «Семельхаго»).

• ^[33] Там же .

• ^[34] Chaulk v. Fairview Construction Ltd. (1977), 14 Nfl. и P.E.I.R.13, с. 21.

• ^[35] Baird v. Red Bluff Inn Ltd. , [1997] B.C.J. № 1152, абз. 39; Cross Creek Timber Traders Inc. против St. John Terminals Ltd. , [2002] N.B.J. № 77, абз. 208; Гринфорко Холдинг Корп . против Yonge-Merton Developments Ltd [1999] O.J. № 3232, пар. 99 ; Tropiano v. Stonevalley Estates Inc. , [1997] O.J. Нет. 6337, абз. 16; Peate против Elmsmere Ltd. Товарищество , [1997] O.J. № 4871, абз. 20.

• ^[36] Frobisher Ltd.v. Canadian Pipelines & Petroleums Ltd. , [ 1960] S.C.R. 126; Metropolitain Homes v. Politzer , [1976] 1 SCR. 363; Irving Industries (Irving Wire Products Division) Ltd .против Canadian Long Island Petroleums Ltd. , [1975] 2 S.C.R. 715.

• ^[37] Пикаве c. Salem Developments Ltd ., [2000] O.J. № 2806, абз. 80.

• ^[38] Выше , примечание 24; см. также McNabb v. Smith (1981), 124 D.L.R. (3д) 547, с. 551.

• ^[39] Асамера , Там же.

• ^[40] [1999] О.Дж. № 355 (CJ), пар. 14.

• ^[41] John E. Dodge Holdings Ltd. v. 805062 Ontario Ltd. 56 O.R. (3д) 341.

• ^[42] McNabb v. Smith (1981), 132 D.L.R. (3д) 547.

• ^[43] Supra , примечание 22.

Дата изменения:

2017-06-21

Суть договора в гражданском праве Германии

Содержание

Библиография

1. Введение

2. Роль договорного права

3. Заключение договора
3.1. Оферта, акцепт и взаимное согласие
3.2. Дефекты согласия
3.2.1. Ошибка
3.2.2. Мошенничество
3.2.3. Принуждение

4. Штрафные санкции

5. Исполнение контракта
5.1. Простительное неисполнение
5.2. Договорные средства правовой защиты

6. Обсуждение и заключение

Библиография

Freund, Ernst, Новый Гражданский кодекс Германии, Harvard Law Review Vol.13, № 8, 1900, стр. 627-637

Geest, De Gerrit, Договорное право и экономика: Энциклопедия права и экономики, Vol. 6, 2-е издание, Эдвард Элгар, Великобритания, 2011 г.

Пик, Манфред , Исследование существенных аспектов немецкого договорного права, Ежегодный обзор международного и сравнительного права, том 3, № 1, статья 7, 1996 г., стр. 111-176

Виттман, Дональд А., Экономические основы права и организации, Кембридж: Издательство Кембриджского университета, США, 2006

Познер, Ричард А. , Экономический анализ права, 7-е издание, Нью-Йорк: Aspen Publishers, 2007 г.

Маркесинис, Б. Сэр, Унберат, Ханнес, Ханнес, Ангус, Немецкое договорное право: сравнительный трактат, 2-е издание, Оксфорд и Портленд, Орегон, Северная Америка, 2006 г.

Ловиш, Манфред, Новое обязательственное право в Германии, Ritsumeikan Law Review № 20, 2003 г., стр. 141-156

Rowan, Solène, Средства правовой защиты от нарушения контракта: сравнительный анализ защиты производительности, Oxford University Press Inc., Нью-Йорк, 2012

Youngs Raymond, Справочник по законодательству Германии, 2-е издание, Cavendish Publishing Limited, Великобритания, 2002 г.

1. Введение

Важной характеристикой немецкой системы гражданского права, отличающей ее от системы общего права, является кодификация основных норм, заимствованных из римского права. Эти кодексы составлены таким образом, чтобы охватить все отношения в области права, которую они регулируют. Положения кодекса являются ссылками на очень многие практические юридические проблемы, возникающие в этой области с течением времени.Концепция кодификации была разработана для того, чтобы сформировать базу, в которой законы данной области можно найти в одной категории – кодексе – вместо того, чтобы создавать множество судебных решений. Помимо общей части, Гражданский кодекс Германии содержит еще четыре раздела; обязательственное право, вещное право, семейно-бытовое право и наследственное право. ¹ Все коммерческое право подпадает под обязательственное право, регулируемое кодексом. Это включает, например. закон о векселях, векселях, отгрузке, страховании, патентах, авторских правах, товарных знаках, контрактах и ​​деловых операциях. ² Этот способ кодификации предоставляет всем гражданам набор законов, которым они должны следовать. Эти законы представляют собой систематизированный письменный сборник взаимосвязанных статей, сгруппированных по предмету.

В следующих главах представлены основные положения договора как части гражданского права Германии и то, как он регулируется этим правом.

2. Роль договорного права

Договорное право в значительной степени одинаково во всем мире. Немецкое договорное законодательство уходит своими корнями в традицию римского права 19 века и, кроме того, находится под влиянием Гражданского кодекса Франции («Кодекс Наполеона» 1804 года).С экономической точки зрения контракт — это «институт открытого типа, с помощью которого отдельные участники могут обмениваться ресурсами к своей взаимной выгоде, тем самым направляя их на более ценное использование». ³ В этом смысле и в немецком гражданском праве стороны имеют право свободно заключать договор ( Vertragsfreiheit ), согласно Grundgesetz (GG) ст. 2 (1), для любого предмета ( Inhaltsfreiheit ) и в любой форме ( Formfreiheit ) они соглашаются, а также заключают или не заключают договор ( Abschlussfreiheit ), если только эти права специально не ограничены законом. ⁴

Роль права в данном случае заключается в том, чтобы защитить стороны от непредвиденных обстоятельств и избежать ошибок, допущенных в процессе заключения договора, или, по крайней мере, уменьшить его серьезность. Другими словами, роль договорного права заключается в снижении издержек договаривающихся сторон, издержек, связанных с составлением контракта судами, и издержек, связанных с несовместимым поведением, вызванным плохим содержанием письменного контракта. ⁵ Однако стороны сами обеспечивают значительный уровень предосторожности в качестве первой линии защиты.

Более подробно, цели договорного права связаны с предотвращением оппортунизма, установлением подходящих условий, а также наказаний за ошибки, которых можно избежать в процессе заключения договоров, возложением бремени на вышестоящего носителя и минимизацией затрат на разрешение спора. ⁶

3. Заключение договора

Как упоминалось ранее, стороны могут свободно заключать договор, но некоторые элементы должны учитываться в процессе заключения договора с юридической точки зрения, чтобы договор был действительным.В этой главе эти элементы кратко рассматриваются более подробно в соответствии с Книгой первой, Разделом III, Заголовком 3 Гражданского кодекса (§§ 145-157).

3.1. Предложение, акцепт и взаимное согласие

Контракт представляет собой соглашение между двумя или более сторонами об определенных юридических целях. Для того чтобы эти цели были закреплены в обязывающем соглашении с предварительными условиями, одна сторона должна предоставить так называемое «декларацию о намерениях» или волю другой стороне, которая должна безоговорочно принять ее, предоставив также декларацию о волеизъявлении для заключения договора.Оферта и акцепт необходимы для заключения договора посредством соответствующих волеизъявлений ( Willenserklärungen ), даже если их недостаточно для заключения договора. Они вступают в силу к тому времени, когда они достигают ( Zugang ) сферы влияния другой стороны, что означает, что предложение «достигает» адресата оферты, а акцепт «достигает» оферента и не может быть отозван до этого времени. ⁷ Это правило гласит, что отзыв возможен, если он доходит до адресата до или одновременно с офертой или акцептом. Чтобы оферта и акцепт вошли в существующий договор и были обязательными, они должны быть сообщены другой стороне в виде заявления о намерении (воли), которое должно быть получено адресатом (§ 130 I 1 BGB) в срок, когда может возникнуть заявление о намерениях. ⁸ В этом смысле фактическое уведомление о содержании декларации должно быть получено адресатом. В некоторых случаях и в соответствии с § 151 BGB о принятии оферты не нужно сообщать оференту, скорее адресат оферты должен выразить свою волю посредством соответствующей формы поведения.

Далее, для возникновения договора требуется согласие сторон по всем пунктам, если только они не придут к выводу, что некоторые спорные пункты, предусмотренные в договоре, не урегулированы и в этом случае договор является действительным. ⁹ Соглашение также включает в себя соглашение сторон о сроке, в течение которого обязательства должны быть выполнены, и о месте исполнения, где должна иметь место обязанность исполнения.

Однако оферта и акцепт являются одним из основных элементов договора, но их самих по себе недостаточно для формирования договора.При формировании этого элемента или при заключении договора в целом возникает множество вопросов, таких как ключевой принцип «Добросовестность», который описывает, насколько честно, справедливо и беспристрастно стороны договора намеренно относятся друг к другу с обязательством не уничтожить преимущества договора для другой стороны. ¹⁰

3.2. Недостатки согласия

Чтобы обеспечить концепцию консенсуализма договора, немецкое гражданское право предусматривает коррективы для многих случаев, когда согласие может быть нарушено.Эти случаи представлены в явно не просвещенном (Ошибка или обман) или свободном (Принуждение) согласии.

3.2.1. Ошибка

Ожидания от контракта должны быть реалистичными и безошибочными, чтобы обеспечить так называемую прибыль по Парето, когда стороны осознают существенные выгоды, ожидаемые от заключения контракта. ¹¹ Ошибка (ошибка) может быть определена как «результат обмена информацией другой стороной или под ее контролем», когда другая сторона, допускающая ошибку, имеет право потребовать признания договора недействительным или продолжить его выполнение, т.к. ошибка противоречит концепции консенсуализма как существенного элемента договора. ¹² Подразумеваемая здесь ошибка состоит в том, что обещающий не сознавал объективного значения своего волеизъявления. BGB назвал распространенную ошибку «распространенной ошибкой» для конкретного случая понятия неправильного понимания при заключении контракта, что, если ошибка затрагивает основу объективного значения или условия контракта, она дает одной стороне право на корректировку контракта. или расторгнуть договор (§ 313 II BGB). ¹³ Однако ошибка представляет собой недоразумение и дает неверную информацию другой стороне, которая лишается предпочтительного варианта.Если договор лучше переделать, он считается новым договором и требует нового акцепта от кредитора.

3.2.2. Мошенничество

Мошенничество можно описать как преднамеренное манипулирование информацией одной стороны путем обмана или лжи, на которой другая сторона строит свое согласие; или в виде вводящих в заблуждение ответов или откровенной лжи на конкретные вопросы другого. ¹⁴ В этом случае мошенничество рассматривается как намеренная ошибка одной стороны, позволяющая заблуждающейся другой стороне требовать признания договора недействительным. ¹⁵ Немецкий суд ( Bundesgerichtshof ) утверждает в соответствии с § 123 I BGB, что мошенничество состоит не только в активном манипулировании, но и в сокрытии информации, которая должна быть раскрыта и считается решающей для другой стороны. ¹⁶ Суд обеспечивает некоторые исключения из этого правила, разъясняя, что стороны должны быть в курсе всей информации, имеющей отношение к решению о заключении договора. Следовательно, недостаток мошенничества делает договор ничтожным, и кредитор не должен выполнять свои обязанности.

3.2.3. Принуждение

В качестве необходимого условия волеизъявление должно осуществляться с намерением действовать, а не под давлением. Как определено в § 123 I второй альтернативы BGB, Принуждением является «наличие (незаконных или) незаконных угроз ( widerechtliche Drohung )». ¹⁷ Угроза относится к оппортунистическому злоупотреблению властью одной стороны, чтобы заставить другую совершить действие, и поэтому она не является волеизъявлением.Очевидно, что неправомерная угроза должна представлять собой ущерб для потерпевшей стороны в связи с отменой договора. В некоторых случаях это не представляет собой вреда, и договор может быть действительным. Напротив, договор действует, когда угроза прекращается, и сторона, которой угрожают, одобряет его в течение одного полного года после (§ 124 BGB).

Однако BGB дает стороне, подвергшейся принуждению, право расторгнуть договор независимо от лица, оказывающего давление, если именно принуждение является «причиной» для заключения договора. ¹⁸

4. Штрафные санкции

Оговорки о штрафных санкциях — это условия, включенные в контракты, особенно в контракты со стандартными условиями, регулирующие отношения между дилером и потребителем. В немецком законодательстве в полной мере применяются положения о штрафных санкциях. Включение оговорок о штрафных санкциях ( Vertragsstrafe ) в контракт обеспечивает альтернативы, когда должник не выполняет свои обязательства. Эти положения могут применяться против неисполнения, отсрочки исполнения или несоответствующего исполнения обязательств (BGB §§ 339, 285), когда кредитор может потребовать, чтобы должник мог уплатить денежный штраф, сделать что-то равноценное или, по крайней мере, выполнить в соответствии с условиями или согласовано, даже если кредитор не понесет вреда. ¹⁹ Суд также берет на себя ответственность за уравновешивание штрафа, чтобы обеспечить разумный уровень в случае несоразмерности с неисполнением. С другой стороны, суд не может выйти за рамки законных интересов кредитора и, кроме того, суд не вправе уменьшить сумму неустойки, если она была уплачена (BGB§ 343). ²⁰ Штраф может быть наложен судом, если ущерб справедливо оценен, даже если он точно не соответствует фактическому ущербу.

[…]

---

¹ См. Фройнд, Гражданский кодекс Германии, 1900 г., с. 630.

² См. Фройнд, Гражданский кодекс Германии, 1900 г., с. 631.

³ Геест, Договорное право и экономика, 2011, с. 425.

⁴ См. Пик, Важные аспекты немецкого договорного права, 1996, с. 111.

⁵ См. Виттман, Экономические основы права и организации, 2006, стр. 194.

⁶ См. Познер, Экономический анализ права, 2007, с.99.

⁷ См. Пик, Важные аспекты немецкого договорного права, 1996, с. 116.

⁸ См. Маркесинис и др., Немецкое договорное право, 2006 г., с. 69.

⁹ См. Пик, Важные аспекты немецкого договорного права, 1996, с. 117.

¹⁰ См. Маркесинис и др., Немецкое договорное право, 2006 г., с. 58.

¹¹ См. Geest, Договорное право и экономика, 2011, с. 435.

¹² См.Geest, Договорное право и экономика, 2011, с. 435.

¹³ См. Маркесинис и др., Немецкое договорное право, 2006 г., с. 301.

¹⁴ См. Geest, Договорное право и экономика, 2011, с. 436.

¹⁵ См. Geest, Договорное право и экономика, 2011, с. 436.

¹⁶ См. Маркесинис и др., Немецкое договорное право, 2006 г., с. 305.

¹⁷ Маркесинис и др., Немецкое договорное право, 2006 г., с. 315.

¹⁸ См. Маркесинис и др., Немецкое договорное право, 2006 г., с. 315.

¹⁹ См. Пик, Важные аспекты немецкого договорного права, 1996, с. 128.

²⁰ См. Пик, Важные аспекты немецкого договорного права, 1996, с. 128.

Преддоговорная ответственность за незаключение договора

Примером потенциальной преддоговорной ответственности является ситуация, когда продавец (застройщик) в ответ на конкретные требования заинтересованного покупателя выполняет работы по благоустройству территории, готовит архитектурные проекты и принимает решения по землепользованию.В целях экономии времени и средств договаривающиеся стороны не согласовывают условия продажи земли по обязывающему предварительному договору купли-продажи, а только в не совсем прозрачном сообщении по электронной почте или в форме (в основном) необязывающего письмо о намерениях.
Если заинтересованный покупатель прекращает переговоры по договору без разумного объяснения, а инвестиции застройщика (до сотен тысяч евро) не приводят к повышению стоимости земли и не приносят пользы другому покупателю, застройщик Заинтересованный покупатель заранее знал, что не будет заключать договор купли-продажи и имел ли он веские основания для прекращения переговоров.
Эта ситуация может подпадать под действие раздела 1728 Гражданского кодекса, в соответствии с которым «каждый может свободно вести договорные переговоры и не несет ответственности за незаключение договора, если только он не начинает или не продолжает такие договорные переговоры без намерения заключить договор. ”
Основной вопрос при применении этого положения заключается в том, в какой момент заинтересованная сторона (в приведенном выше примере покупатель) обнаружила, что она не намерена заключать договор.Тот факт, что банк отказался предоставить финансирование для приобретения проекта или что заинтересованная сторона заключила аналогичный договор о «замене» с другой организацией, вероятно, не является достаточным доказательством намерения заинтересованной стороны. Более того, сторона, заинтересованная в заключении договора, может (как правило, вполне законно) защищаться, утверждая, что она только что убедилась в выгодах условий договора для другой стороны (в контексте ведущихся договорных переговоров).
Вышеупомянутое положение дополняется статьей 1729 Гражданского кодекса, в соответствии с которой, «если договорные переговоры сторон заходят так далеко, что заключение договора является весьма вероятным, сторона, которая, несмотря на законные ожидания другой стороны в заключение договора, прекращает переговоры по договору без уважительной причины, считается нечестным действием».
Это положение Гражданского кодекса отражает прецедентное право в отношении статьи 415 (общее обязательство по предотвращению ущерба) предыдущего Гражданского кодекса (Закон №40/1964 Coll.), который прямо не регулировал преддоговорную ответственность.
Первое условие, которое должно быть выполнено для рассмотрения вопроса об ответственности за ущерб, заключается в том, что заключение договора должно представляться пострадавшей стороне весьма вероятным (при объективной оценке). Это возможно, как только будут согласованы хотя бы основные элементы договора. В этом контексте прецедентное право также часто ссылается на требование добросовестности потерпевшего. Это исключается в случаях, когда потерпевшая сторона знала о намерении другой стороны не заключать договор или сама не намеревалась заключать договор.
Еще одним условием ответственности по данному положению является отсутствие уважительной причины для прекращения переговоров. Суды толкуют термин «уважительная причина» достаточно широко, т.е. в ущерб потерпевшей стороне. Применяется правило толкования, согласно которому сторона, заинтересованная в заключении договора, в принципе не несет ответственности за ущерб, причиненный незаключением договора, и возникновение ответственности за ущерб является исключением из этого правила. Кроме того, Верховный суд Чешской Республики указал в своем решении №.25 Cdo 856/2018 от 30 октября 2018 года, что недобросовестное поведение не может быть выведено просто из того факта, что действующая сторона не сообщила другой стороне причины прекращения договорных переговоров.
Что касается размера возмещаемых убытков, суды обычно придерживаются мнения, что обычные (эксплуатационные) расходы, которые должна понести договаривающаяся сторона, независимо от того, будет ли в конечном итоге заключен предполагаемый договор, не могут быть востребованы. Как правило, возмещается только ущерб, возникший в результате конкретных требований стороны, которая в конечном итоге отказалась от заключения договора.
Как видно из вышеизложенного, на практике бывает очень сложно установить ответственность за ущерб, причиненный незаключением договора. Однако возникновение ущерба в большинстве случаев можно предотвратить путем своевременного заключения письма о намерениях или иного соответствующего соглашения.

Китай обнародует свой долгожданный Гражданский кодекс

Новый Гражданский кодекс рассматривается как объединение существующих гражданских и деликтных законов и правил, а также некоторых судебных толкований, изданных Верховным народным судом КНР.Кодекс охватывает различные аспекты гражданского общества, в том числе, помимо прочего, частную собственность, контракты, личную жизнь, брак и семью, наследование, гражданские правонарушения и т. д. После вступления в силу 1 января 2021 г. Принципы , Гражданское право Общие правила , Контрактивный закон , Закон о владении имущества , Закон , Закон , Закон , Закон о наследовании , Закон и гарантийное право ( Существующие гражданские законы ) будут одновременно упразднены.

Гражданский кодекс призван объединить и заменить существующие гражданские законы. Кроме того, новый Гражданский кодекс включил в себя существующую судебную практику, установленную судебной системой КНР, и внес определенные изменения в существующую систему гражданского права КНР, которые могут оказать глубокое влияние на деловые операции в КНР.

Гражданский кодекс состоит из восьми основных частей:

– Общие принципы и положения Гражданского кодекса.

 – Право собственности, узуфрукты и обеспечительные права на недвижимое и движимое имущество.

— Общие правила договорного права, включая заключение, действительность, исполнение, изменение и уступку, расторжение договоров, ответственность за нарушение договоров и т. д.
— Специальные положения, применимые к девятнадцати типам типовых договоров, таких как договоры купли-продажи, договоры дарения, гарантийные контракты и т.д.; и
– Квази-контракты: negotiorum gestio (управление или вмешательство в бизнес или дела другого лица без полномочий; 无因管理 на китайском языке) и неосновательное обогащение.

– права на жизнь, тело и здоровье;
– права на имя и титул;
 – портретные права;
– права на репутацию и честь; и
– право на конфиденциальность

• Часть брака и семьи: Брак, отношения между парами и членами семьи, развод, усыновление
• Часть наследства
• Часть гражданской ответственности:

–  Общие принципы и правила деликтной ответственности, такие как ответственные лица, компенсация и т. д.; и
– Специальные правила, применимые к определенным деликтам, таким как дорожно-транспортные происшествия, медицинские несчастные случаи, загрязнение окружающей среды и т. д.

• Прочие положения Часть

Мы резюмируем следующие основные моменты, которые могут представлять интерес для иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями, зарегистрированных в КНР:

–  Типы договоров : В действующем Законе о договорах перечислены 15 типов типовых договоров и предусмотрены конкретные положения, применимые к таким договорам. Контрактная часть Гражданского кодекса перечисляет 19 типов типовых договоров, добавляя четыре новых типа договоров: договор поручительства, договор факторинга, договор об оказании услуг по управлению имуществом и договор о партнерстве.

– Электронные договоры : Гражданский кодекс определяет правила заключения и исполнения электронных договоров. Уточняется, что оформление онлайн-заказа товаров электронной коммерции является исполнением электронного контракта. Получение покупателем товаров электронной коммерции посредством экспресс-доставки означает завершение доставки товаров.

– Форс-мажор и существенное неблагоприятное изменение : Действующее Законодательство о договорах разрешает изменение или расторжение договора в случае, если какое-либо форс-мажорное событие или существенное неблагоприятное изменение приводит к (i) очевидной несправедливости по отношению к стороне договора или (ii) невыполнению обязательств. выполнить цель договора.В соответствии с Гражданским кодексом невыполнение цели контакта больше не является причиной для применения положения о форс-мажорных обстоятельствах и существенных неблагоприятных изменениях, и стороны договора должны вести переговоры в течение разумного периода времени до изменения или расторжения договора.

– Расторжение договора : Гражданский кодекс пересматривает существующие положения Закона о договорах, касающиеся расторжения договора. Например, Гражданский кодекс допускает расторжение договора с неопределенным сроком действия в любое время без объяснения причин.

• Гарантия и ипотека : Гражданский кодекс пересматривает положения действующего Закона о гарантиях.

–  Если форма гарантии не указана или четко не указана в договоре, согласно действующему законодательству Китая, гарантийные отношения будут рассматриваться как солидарная гарантия, что означает, что кредитор может принять решение о принудительном взыскании долга. к должнику или поручителю. После вступления в силу Гражданского кодекса такая гарантия будет считаться общей гарантией, что означает, что кредитор может требовать выплаты долга к гаранту только после того, как он предъявит требование к должнику и исчерпает средства правовой защиты должником.

 – Передача заложенного имущества осуществляется с предварительного согласия кредитора в соответствии с действующим Законом о гарантиях. В соответствии с Гражданским кодексом, если стороны не договорились об ином, заложенное имущество может быть передано с предварительным уведомлением (а не с предварительного согласия) кредитора. Переход права собственности на заложенное имущество не повлияет на ипотечные права кредитора на заложенное имущество.

• Неприкосновенность частной жизни и защита личной информации : Гражданский кодекс включает главу, озаглавленную Неприкосновенность частной жизни и защита личной информации.В главе дается определение «Личной информации» и указываются общие требования к защите личной информации и обязательства по ответственности.
• Соответствие требованиям в отношении сексуальных домогательств : Гражданский кодекс дает определение сексуальным домогательствам и расширяет защиту от сексуальных домогательств со стороны женщин только для мужчин. Он также обязывает государственные органы, предприятия и школы принимать меры по предотвращению сексуальных домогательств, принимать жалобы и расследовать жалобы на сексуальные домогательства.
• Ответственность за ущерб окружающей среде : Гражданский кодекс повышает ответственность за загрязнение окружающей среды и экологический ущерб. К лицу, признанному виновным в причинении вреда окружающей среде, могут быть применены штрафные санкции и ответственность за восстановление окружающей среды в разумные сроки.
• Судебное толкование : Верховный суд КНР издал различные судебные толкования в отношении каждого из существующих гражданских законов. Многие судебные толкования существенно дополнили систему гражданского права КНР или создали новые правила на практике.Остается неясным, будут ли и каким образом эти судебные толкования применяться или пересматриваться после вступления в силу Гражданского кодекса.

Предложения:

Гражданский кодекс принципиально или существенно не меняет гражданско-правовой режим или административную систему, затрагивающую деятельность иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями в Китае.

Однако объединение существующих гражданских законов в Гражданском кодексе приводит к многочисленным изменениям в подробных положениях гражданского права, регулирующих деятельность компаний в Китае.Многие из таких изменений могут привести к существенным изменениям в определенных бизнес-моделях, правовых моделях и моделях соблюдения нормативных требований, которые иностранные компании перенимают в Китае. Например, новые правила ипотечного кредита, подробно рассмотренные выше, могут быть тщательно проверены банками, автофинансовыми компаниями и другими финансовыми учреждениями.

Иностранные инвесторы и предприятия с иностранными инвестициями должны пересмотреть новый Гражданский кодекс в сравнении с их текущими бизнес-моделями, правовыми моделями и практиками соблюдения требований в отношении КНР и подготовиться к изменениям, внесенным грядущим Гражданским кодексом, до 1 января 2021 года.

The Law Reviews – Комплексный обзор закона о коммерческих судебных процессах

Обзор

Судебная система Мексики разделена на федеральную и местную юрисдикции, каждая из которых занимается коммерческими спорами по всей стране. Коммерческие дела, хотя и носят федеральный характер, также рассматриваются местными судами первой инстанции, что обеспечивает более широкий доступ к правосудию; однако в случае оспаривания все споры будут решаться в ходе прямого разбирательства ампаро , высшей федеральной инстанции.

Коммерческие сделки и заключающие их договоры регулируются как коммерческим, так и гражданским законодательством. Коммерческие обязательства, такие как гражданско-правовые, составляют юридическую связь между физическими лицами, но целью их будет обязательство коммерческого характера, вытекающее из коммерческого договора. Следовательно, основными источниками коммерческих обязательств являются коммерческие договоры и содержащиеся в них соглашения.

Споры, вытекающие из хозяйственных договоров, будут быстрее разрешаться в соответствии с правилами коммерческого судопроизводства, которые в основном содержатся в Коммерческом кодексе, а не гражданско-правового характера.

Поэтому важно понимать применимые общие принципы и общие черты, касающиеся заключения коммерческих контрактов и их правил толкования, а также правовые действия, средства защиты и средства правовой защиты для их обеспечения.

Заключение контракта

Коммерческое право Мексики не дает конкретного определения понятия «коммерческий контракт» или «коммерческое обязательство» и не уточняет реквизиты для их заключения; однако такие положения можно найти в гражданском законодательстве.

Согласно Федеральному гражданскому кодексу, существенными элементами для заключения любого договора являются согласие сторон и цель договора. Если этого требует закон, следует также соблюдать определенные торжественные формальности. Если какой-либо из этих элементов отсутствует, договор будет считаться несуществующим и, следовательно, не имеющим исковой силы.

Договор может быть признан недействительным при отсутствии любого из следующего:

1. дееспособности сторон;
2. отсутствие пороков согласия;
3. действительный предмет; и
4. форма контракта, если это требуется по закону.

Первым существенным элементом существования или изменения договора является согласие сторон; чтобы согласие было совершенным, должны присутствовать «предложение и принятие». Понятие оферты подразумевает одностороннее предложение одной стороны, которое, в случае принятия его условий контрагентом, будет представлять собой договор. Если акцепт влечет за собой изменение первоначальных условий оферты, будет иметь место новая оферта, которая должна быть принята в отношении этих новых условий для совершенствования контракта.

Принять оферту можно двумя способами: прямо выраженным (устным или письменным заявлением) или подразумеваемым (путем его исполнения). Стороны могут также потребовать прямого принятия в качестве условия для обеспечения исполнения договора.

Согласие должно быть действительным и действительно намеренным, без каких-либо пороков. В соответствии с теорией гражданского права договор может быть заключен только при действительном согласии сторон, что означает, что согласие будет считаться недействительным, если оно будет нарушено любым из юридически признанных «пороков согласия», таких как ошибка, мошенничество, принуждение или незаконная сделка.

Что касается второго существенного элемента, то предмет договора всегда должен быть действительным, а это означает, что права и обязанности по нему, а также товары или услуги, на которые он распространяется, должны быть законными, возможными и пригодными для продажи.

Что касается формальностей договора, как правило, при наличии согласия и законности предмета договора договоры могут быть заключены как в устной, так и в письменной форме; однако некоторые типы контрактов должны быть заключены в письменной форме, например, когда их стоимость или вознаграждение превышают определенную сумму (т.д., приобретение и передача прав на недвижимое имущество, пожертвования или взаиморасчеты). Другие примеры включают в себя долговые обязательства, доверенности, соглашения об обеспечении (например, ипотека, залог, ценные бумаги и соглашения о доверительном управлении), соглашения о строительстве, аренде или услугах, ассоциации, партнерские или акционерные соглашения, а также договоры присоединения.

Некоторые контракты из-за суммы их рассмотрения должны быть оформлены у нотариуса, а затем официально зарегистрированы в соответствующих государственных реестрах.

Как и в большинстве стран Латинской Америки, в Мексике нотариус играет важную роль в правовой системе страны. Они являются лицензированными адвокатами и назначенными должностными лицами, которые имеют право официально подтверждать истинность фактов, происходящих в их присутствии, или удостоверять документы или удостоверять подписи в них.

Перед нотариусом нотариус обязан полностью идентифицировать стороны и удостоверить их полномочия и дееспособность, а также юридическую силу самого акта; следовательно, существует юридическая презумпция того, что договор, заключенный у нотариуса, является действительным.Несмотря на получение нотариального заверения, стороны всегда должны соблюдать юридические требования договора, чтобы он был действительным.

При выполнении вышеуказанных условий стороны могут договориться практически о любых обязательствах по своему желанию, а также об их уступке или прекращении.

Что касается обязательств или соглашений, согласованных в контрактах, мексиканское законодательство позволяет договаривающимся сторонам обусловливать их принудительное исполнение или расторжение. Контракты могут включать предварительные условия или отлагательные условия в том смысле, что согласованное обязательство (или соглашение) будет усиливаться только при наступлении условия.Возникновение последующих условий или резолютивных условий прекращает обязательство (или завет), возвращая вещи в их прежнее состояние, как если бы контракта никогда не существовало.

Толкование договоров

Правила толкования договоров предусмотрены гражданским законодательством: Федеральным гражданским кодексом. Правила подразумеваются во всех коммерческих обязательствах и должны соблюдаться при толковании любого контракта. Они следующие:

1. , если условия контракта ясны и не оставляют сомнений относительно намерений договаривающихся сторон, превалирует буквальное значение;
2. если слова кажутся противоречащими очевидному намерению сторон, последнее имеет преимущественную силу над формулировкой;
3. , несмотря на общность условий договора, в нем не должны пониматься вещи или случаи, отличные от тех, о которых стороны намеревались договориться;
4. если пункт имеет несколько значений, предоставленное толкование должно быть наиболее подходящим для достижения цели договора;
5. положения контракта должны толковаться как единое целое в связи с другими его положениями, придавая общий смысл группе положений, некоторые из которых могут быть неясными;
6. слова, имеющие разные значения, будут пониматься как относящиеся к значению, наиболее соответствующему характеру и цели договора; и
7. обычаи и обычаи могут рассматриваться для толкования содержащихся в них двусмысленностей.

Когда (1) приведенных выше правил недостаточно для толкования истинного значения положения договора, (2) они относятся к случайным или второстепенным обстоятельствам договора и (3) отсутствует юридическое рассмотрение, интерпретируется в пользу низшей передачи прав.

Если договор имеет возмещение, толкование должно быть в пользу большей взаимности между договаривающимися сторонами.

Если основная цель договора неясна, так что намерения договаривающихся сторон не могут быть известны, договор считается недействительным.

Приведенные выше правила следует интерпретировать герменевтически, и их можно свести к трем основным категориям: буквальность положений, намерение договаривающихся сторон и последствия, которые может иметь договор.

На основании вышеизложенного можно сделать вывод, что в соответствии с законодательством Мексики толкование договоров является более буквальным, чем в общем (прецедентном) праве; поэтому внимание должно быть уделено в первую очередь формулировкам, содержащимся в соглашениях, чтобы подтвердить истинное намерение договаривающихся сторон.

Несмотря на важность буквального значения формулировки, в случае сомнений договор всегда следует интерпретировать как единое целое, чтобы определить его истинную цель. На основании вышеизложенных правил толкования, если слова договора кажутся противоречащими очевидному намерению договаривающихся сторон, последние будут иметь преимущественную силу над ними. Кроме того, характер договора всегда будет зависеть не от названия или названия, данных договору, которые могут быть неточными или ошибочными, а от фактов и действий, на которые стороны согласились в нем.

Другим примером важности элемента намерения является релевантность поведения сторон до, во время и во время выполнения обязательств по нему. При таком поведении суды могут анализировать и делать выводы об истинных намерениях сторон. Например, когда стороны совершают ряд действий обычным образом или когда они совершаются одной стороной, другая сторона выражает прямое или молчаливое согласие. Такое поведение указывает на истинное намерение сторон относительно объема, который они хотели придать соглашению.

Разрешение споров

Коммерческое право Мексики имеет сложную систему разрешения споров, касающихся разногласий, возникающих в связи с коммерческими актами, и обязательств, вытекающих из коммерческих контрактов. Торговый кодекс позволяет подавать коммерческие споры в мексиканские суды — как в федеральные, так и в местные суды — или разрешать их в рамках арбитражного разбирательства в той мере, в какой соответствующие стороны передают свои разногласия в арбитраж.

Торговый кодекс устанавливает общие правила, регулирующие коммерческие разбирательства; однако вовлеченные стороны могут договориться о процедуре разрешения спора, поскольку они могут договориться об обычном разбирательстве.

i Судопроизводство

Применимым законодательством предусмотрены различные виды производства по разрешению хозяйственных споров, среди которых обычное, исполнительное и особое производство. Обычное хозяйственное производство является наиболее распространенным и, как правило, применимо практически ко всем спорам, возникающим из коммерческих договоров.

Хозяйственный кодекс регулирует хозяйственное исполнительное производство, когда основание для иска должно быть основано на исполнительном документе (т. е. юридическом документе, подчеркивающем немедленное исполнительное действие), что означает возможность того, что судья в момент признания претензии, может издать приказ exequendo , разрешающий арест или наложение ареста на имущество в начале процедуры, чтобы гарантировать выплату сумм, заявленных в иске.Для этого производства характерны более короткие сроки, чем для обычного производства. Кроме того, средства защиты и исключения ответчика ограничиваются теми, которые предусмотрены законом.

ii Письменное и устное коммерческое разбирательство

Коммерческое законодательство Мексики не предусматривает минимальной суммы, необходимой для возбуждения коммерческого спора, хотя сумма разногласий определяет, подлежит ли судебное решение обжалованию, и применимый тип исполнительное производство.По состоянию на 26 января 2020 года все обычные коммерческие споры рассматриваются в порядке устного коммерческого разбирательства независимо от суммы; поэтому правовая система Мексики превратилась в систему устного правосудия в рамках обычного судебного разбирательства.

Исполнительное производство, как правило, будет рассматриваться в письменной (традиционной) форме, за исключением требований на сумму 4 миллиона мексиканских песо, которые будут рассматриваться в устной форме.

Что касается обычного и исполнительного устного производства, то определенные действия должны быть совершены в письменной форме (т.т. е. иск и возражение по иску), в то время как другие должны осуществляться в устной форме (т. е. представление доказательств и формулировка состязательных бумаг), их главной характеристикой является быстрота и эффективность.

iii Арбитражное разбирательство

Коммерческое право Мексики предусматривает, что стороны могут заключать арбитражные соглашения, в соответствии с которыми они будут передавать в арбитраж все или определенные споры, которые могут возникнуть между ними в связи с определенными юридическими, договорными или внедоговорными отношениями.Для регулирования процедуры арбитража Торговый кодекс устанавливает определенные правила; однако стороны свободны в определении процедуры.

Торговое законодательство предусматривает определенные судебные процедуры для приведения в исполнение или обеспечения эффективности арбитражных решений (т. е. процедуры признания и приведения в исполнение арбитражных решений), а также возможность для мексиканских судов объявлять недействительными арбитражные решения при определенных конкретных предположениях .

iv Процедуры альтернативного разрешения споров

В дополнение к процедурам, описанным выше, Конституция требует, чтобы законодатели предусмотрели альтернативные механизмы разрешения споров, допускающие посредничество как таковое.В Мехико, в соответствии с Законом об альтернативном правосудии, судьи обязаны информировать стороны об альтернативном варианте посредничества, которое осуществляется только в случае взаимного согласия сторон. Стороны могут заключать внесудебные соглашения об урегулировании, вытекающие из процедур посредничества, которые в соответствии с применимыми местными законами об альтернативном правосудии имеют силу окончательного и окончательного судебного решения ( res judicata).

Федеральный закон о защите прав потребителей предусматривает правовые механизмы, с помощью которых Агентство по защите прав потребителей (ПРОФЭКО) может инициировать примирительное производство для разрешения разногласий между потребителями и поставщиками товаров или услуг, которое, если не будет урегулировано соглашением между сторонами, завершается выдача заключения, являющегося исполнительным документом в пользу потребителя.По назначению сторон PROFECO может выступать в качестве арбитра и разрешать разногласия такого рода.

Федеральный закон о защите прав потребителей предоставляет аналогичные прерогативы Национальной комиссии по защите и защите пользователей финансовых услуг, поэтому она может инициировать примирительные или арбитражные разбирательства для разрешения споров между финансовыми учреждениями и их пользователями.

v Расширение юрисдикции

В случае каких-либо разногласий или необходимости толкования стороны могут отказаться от юрисдикции, которую им предоставляет закон, имея право подчиняться любой другой юрисдикции по своему выбору, при условии соблюдения надлежащих юридических требований. встретились.Это означает, что стороны назначают в качестве компетентных судов суды по месту жительства любой из сторон, месту исполнения обязательств или местонахождению товаров, являющихся предметом спора.

Заявление о нарушении договора

Федеральный гражданский закон регулирует выполнение договорных обязательств, так как специального коммерческого регулирования по этому вопросу не существует; следовательно, нарушение договорных обязательств должно анализироваться в соответствии с Федеральным гражданским кодексом.

i Нарушение договорных обязательств

Федеральные суды установили, что договоры регулируются принципом pacta sunt servanda , в соответствии с которым договоры, заключенные по закону, должны добросовестно выполняться.Нарушение договорных обязательств порождает гражданско-правовую ответственность, которая включает в себя обязательство неисполнившей стороны возместить своему контрагенту ущерб и упущенную выгоду, вызванные нарушением договорного обязательства. Кроме того, гражданское законодательство устанавливает особые правила для случаев нарушения договорных обязательств, исходя из разграничения обязательств сделать, не сделать или дать что-либо.

В случае обязательств сделать что-либо гражданским законодательством установлено, что в случае неисполнения лицом, ответственным за исполнение, его контрагент вправе потребовать конкретного исполнения, имея возможность требовать этого, за счет неисполнившей стороны, обязательство исполняет другое лицо, когда такая замена возможна.Если обязательство не выполняется в соответствии с согласованными условиями, исполняющая сторона может потребовать от нарушившей его стороны «отменить» его. Обязательства вступают в силу по истечении оговоренного срока. При отсутствии определенного срока исполнение должно производиться по требованию исполняющей стороны.

В отношении обязательств воздерживаться от каких-либо действий применимое законодательство устанавливает, что если лицо, обязанное воздерживаться от совершения определенных действий, не выполняет обязательство, это простое нарушение порождает обязательство возместить ущерб и упущенную выгоду, причиненные контрагенту .

В случае обязательств по передаче чего-либо применимым законодательством предусмотрено, что в случае нарушения обязательства лицом, которое обязано передать или доставить определенные товары, контрагент имеет право требовать возврата этих товаров или их стоимости, в дополнение к возмещение причиненного ущерба и упущенной выгоды. Обязательства вступают в силу после соблюдения согласованного срока. Если крайний срок не согласован, исполняющая сторона может подать иск только по истечении 30 дней с момента требования об оплате (в судебном или внесудебном порядке через нотариуса или в присутствии двух свидетелей).

Хотя мексиканское законодательство не устанавливает конкретных средств доказательства для демонстрации соблюдения или нарушения обязательств, судебные прецеденты установили, что затронутая сторона должна только продемонстрировать наличие действительного контракта, что означает, что контракт соответствует всем применимым правовым требованиям; однако нарушившая сторона должна доказать соблюдение своих обязательств или наличие уважительной причины для его или ее несоблюдения, которая освобождает ее или ее от ответственности.

ii Ущерб и упущенная выгода

Нарушение договора влечет за собой обязательство нарушившей стороны выплатить контрагенту убытки и упущенную выгоду, фактически причиненные в связи с этим.

Гражданское законодательство определяет «ущерб» как утрату или ущерб имуществу, понесенный в результате неисполнения обязательства, а «упущенную выгоду» — как лишение любого законного будущего дохода, который был бы получен в случае выполнения обязательства.

iii Составные элементы договорной ответственности

Мексиканская доктрина считает, что для демонстрации составляющих элементов договорной ответственности необходимо доказать:

1. существование договорного обязательства;
2. нарушение обязательства; и
3. , что причиненный ущерб является прямым и непосредственным следствием нарушения.

Эти элементы могут быть доказаны с помощью любых средств доказывания, предусмотренных законом – частных или публичных документов, признаний, свидетельских показаний, показаний экспертов, юридических презумпций или презумпций факта и т. д.

Мексиканское законодательство предоставляет пострадавшей стороне возможность требовать возмещения убытков и упущенной выгоды либо определенным образом (т. е. требуя конкретной суммы в качестве компенсации), либо неопределенным образом (т. е. когда размер компенсации будет предметом специального вспомогательного разбирательства на этапе исполнения решения).

iv Освобождение в случае нарушения договора

Гражданское законодательство устанавливает определенные правила, в соответствии с которыми сторона может быть освобождена от своих договорных обязательств без возникновения договорной ответственности. Таковы случаи стихийных бедствий (случайный случай или форс-мажор).

Возражения против приведения в исполнение

Одним из наиболее распространенных методов уклонения от исполнения договорных обязательств являются возражения, связанные с отсутствием существенных элементов или элементов действительности договора.Например, цель контракта не может нарушать закон или общественный порядок; в противном случае договор не имеет исковой силы из-за его незаконного объекта.

Можно избежать принудительного исполнения договорного обязательства в условиях фрустрации теории цели. Мексиканское законодательство определяет цель договора как основную причину, по которой сторона его заключает; таким образом, фрустрация цели возникает, когда непредвиденное событие препятствует достижению цели.

Тем не менее, мексиканские суды часто требуют, чтобы основная цель сторон при заключении договора была указана в самом договоре, или сторона, добивающаяся такой защиты, должна предоставить неопровержимые доказательства цели, которые может быть трудно доказать.

Хотя страны общего права приняли доктрину непрактичности, Мексика еще не полностью приняла ее. Исторически сложилось так, что мексиканские суды определили, что Федеральный гражданский кодекс страны принимает только принцип pacta sunt servanda , который, как истолковали суды, означает, что контракты должны быть подтверждены, даже когда имеет место событие, которое делает исполнение контракта недействительным. крайне трудным или обременительным для одной из сторон.

В результате внесения в 2011 году поправки к статье 1 Конституции в правовую систему Мексики была введена новая модель юридического толкования.Она превратилась из строго формальной и строгой правовой системы в деонтологическую, в которой важнейшей целью является эффективная защита прав человека и личности.

Следовательно, права человека стали центральным элементом мексиканской правовой системы. Например, Верховный суд истолковал, что процентная ставка, установленная сторонами в кредитном договоре, ограничена статьей 21.3 Американской конвенции о правах человека, запрещающей ростовщичество. Основываясь на этих прецедентах, защита нарушений прав человека становится все более распространенной в Мексике в гражданских и коммерческих спорах по контрактам.

Что касается сроков исковой давности, Закон о торговле устанавливает различные сроки в зависимости от предмета и типа требования, от одного до 10 лет. В соответствии со статьей 1048 Хозяйственного кодекса, если законом не установлен конкретный срок исковой давности, применяется общий срок в 10 лет.

Коммерческое право не включает срок исковой давности для требований, связанных с отсутствием существенных или действительных элементов договора или договорными нарушениями или претензиями; вместо этого эти сроки исковой давности установлены в Федеральном гражданском кодексе.Например, срок исковых требований по договору, заключенному под принуждением, составляет шесть месяцев с даты прекращения действия принуждения.

Мошенничество, введение в заблуждение и другие претензии

Помимо возражений и претензий, упомянутых выше, существуют другие претензии, основанные на неправомерных действиях, связанных с коммерческими отношениями до заключения контракта. Например, в соответствии со статьей 1815 Федерального гражданского кодекса договор будет считаться недействительным и не имеющим исковой силы, если одна из сторон использует ложные отговорки и обман, чтобы побудить другую сторону заключить договор.

Мошенническое побуждение должно быть непосредственно связано с целью заинтересованной стороны выполнить договор; в противном случае это не приведет к недействительному договору. Другими словами, чтобы подтвердить утверждение о мошенническом побуждении, потерпевший должен доказать, что он или она не заключили бы договор, если бы он или она знали правду.

В дополнение к мошенническому побуждению вышеупомянутое положение также включает мошенническое сокрытие как основание для признания договора недействительным.Законодательство Мексики определяет мошенническое сокрытие как преднамеренное сокрытие существенного факта или обстоятельства с целью заставить другую сторону заключить договор. Он также требует, чтобы скрывающая сторона знала о том, что другая сторона не верит или не знает о скрытом существенном факте, чтобы договор был признан недействительным.

Помимо последнего, подразумеваемый договор о добросовестности и добросовестности признается в статье 1796 Федерального гражданского кодекса, которая предусматривает, что стороны, заключающие договор, должны действовать добросовестно и вести дела друг с другом честно и справедливо во время его выполнения.Учитывая характер соглашения о добросовестности и добросовестности, большинство требований, вытекающих из этого принципа, представляют собой требования об обеспечении исполнения договора или о предотвращении использования одной из сторон его ригористского или технического толкования для отказа от выполнения своих обязательств. обязательства. Соглашение о добросовестности и добросовестности также признается в качестве правила толкования, которое должны учитывать как стороны, так и суды при исполнении или приведении в исполнение контракта.

Средства правовой защиты

Мексиканское законодательство по договорным вопросам устанавливает обширные правила для защиты прав сторон таким образом, чтобы в случае нарушения они имели в своем распоряжении ряд юридических средств для обеспечения исполнения договорных обязательств. обязательство.

Применимая доктрина и законодательство предоставляют сторонам определенные права и средства правовой защиты для обеспечения выполнения договорных обязательств или, по крайней мере, для получения компенсации. Эти права и средства правовой защиты регулируются следующими правовыми основами.

i Pactum commissorium

Этот принцип подразумевается во всех взаимных обязательствах. Он предусматривает, что сторона, исполнившая свое обязательство, вправе требовать от другой либо конкретного исполнения, либо расторжения договора, и в обоих случаях возмещения причиненного ущерба и упущенной выгоды.Федеральные суды сочли, что судебное вмешательство необходимо для обеспечения соблюдения этого принципа.

ii Exceptio non adimpleti Contractus

В случае нарушения договора пострадавшая сторона имеет право отказаться выполнять свои обязательства по нему.

Мексиканская доктрина считает, что применение этого исключения не наносит ущерба действительности договорного обязательства, поскольку единственным следствием, которое оно порождает, является отсрочка его соблюдения. После того, как нарушившая сторона выполнила свое обязательство, эта защита перестает быть действительной, и, следовательно, бывшая нарушившая сторона может потребовать немедленного исполнения.

iii Право удержания

Мексиканское законодательство позволяет кредитору, владеющему активами должника, отказываться от их передачи до тех пор, пока должник не выполнит свои обязательства, связанные с передачей имущества.

По своим характеристикам он аналогичен excludeio non adimpleti Contractus , поскольку имеет тенденцию защищать выполнение договорных обязательств, предоставляя затрагиваемой стороне возможность отказаться от выполнения обязательств, которые относятся к такой стороне – в данном случае поставка хорошего.

iv Теория рисков

В договорах, устанавливающих взаимные обязательства дать что-либо, можно определить, какая сторона примет на себя риск убытков, если одна из них не сможет выполнить свои обязательства вследствие случайных событий или форс-мажора.

v Возмещение путем лишения права собственности в установленном законом порядке

Законодательство регулирует право приобретателя имущества на компенсацию, если третье лицо лишает его или ее имущества посредством вступившего в законную силу судебного решения, требуя лучшего и преимущественное право.

Для возмещения ущерба это должно быть соглашение о передаче домена, в котором право третьего лица возникло до приобретения собственности; приобретатель полностью или частично лишен имущества; и причина лишения имущества основана на судебном решении, вступившим в законную силу.

vi Возмещение скрытых дефектов в установленном законом порядке

Существуют определенные правовые положения, которые предоставляют приобретателю имущества право требовать компенсацию, если имущество имеет скрытые дефекты.Чтобы обеспечить соблюдение этих прав и средств правовой защиты, стороны могут инициировать разбирательство в мексиканских судах, арбитражных судах или через любой другой альтернативный механизм разрешения споров.

vii Стандартный штраф

Мексиканское законодательство дает сторонам право заранее договориться об обычном штрафе или оговорке о штрафе, которая, по сути, представляет собой выгоду, согласованную сторонами, имеющую характер штрафа в случае нарушения договор. Если применяется пункт о штрафных санкциях, пострадавшая сторона также не может требовать какой-либо компенсации за ущерб или упущенную выгоду, вызванные нарушением.Кроме того, штрафная оговорка не может превышать стоимость основного обязательства по договору.

viii Убытки и упущенная выгода

Как упоминалось в разделе V, мексиканское законодательство предусматривает возможность требования о возмещении убытков и упущенной выгоды; однако он не предусматривает концепции прямого или косвенного ущерба, а также штрафных или штрафных убытков.

Выводы

Как и в большинстве стран Латинской Америки, в Мексике действует система гражданского права, а не система общего (прецедентного) права; поэтому правила заключения и толкования договоров, требования о нарушении договора, средства защиты от принудительного исполнения и средства правовой защиты в основном кодифицированы, как и в других странах гражданского права.

Однако правовая система Мексики также включает судебные прецеденты Верховного суда, региональных пленарных заседаний ( plenos Regionales ) и федеральных окружных судов, которые вместе с кодифицированными законами обеспечивают их обновленное толкование, укрепляя юридическую коммерческую рамок и применимых процедурных правил и обеспечения большей определенности для инвесторов и коммерческих сделок.