Режим коммерческой тайны считается установленным после: Статья 10. Охрана конфиденциальности информации / КонсультантПлюс

Содержание

Статья 10. Охрана конфиденциальности информации / КонсультантПлюс

Статья 10. Охрана конфиденциальности информации

1. Меры по охране конфиденциальности информации, принимаемые ее обладателем, должны включать в себя:

1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;

2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;

3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;

4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;

5) нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, или включение в состав реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа “Коммерческая тайна” с указанием обладателя такой информации (для юридических лиц – полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей – фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

(п. 5 в ред. Федерального закона от 11.07.2011 N 200-ФЗ)

2. Режим коммерческой тайны считается установленным после принятия обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, мер, указанных в части 1 настоящей статьи.

3. Индивидуальный предприниматель, являющийся обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, и не имеющий работников, с которыми заключены трудовые договоры, принимает меры по охране конфиденциальности информации, указанные в части 1 настоящей статьи, за исключением пунктов 1 и 2, а также положений пункта 4, касающихся регулирования трудовых отношений.

4. Наряду с мерами, указанными в части 1 настоящей статьи, обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, вправе применять при необходимости средства и методы технической защиты конфиденциальности этой информации, другие не противоречащие законодательству Российской Федерации меры.

5. Меры по охране конфиденциальности информации признаются разумно достаточными, если:

1) исключается доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, любых лиц без согласия ее обладателя;

2) обеспечивается возможность использования информации, составляющей коммерческую тайну, работниками и передачи ее контрагентам без нарушения режима коммерческой тайны.

6. Режим коммерческой тайны не может быть использован в целях, противоречащих требованиям защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Открыть полный текст документа

Проблемы защиты информации, имеющей коммерческую ценность

Коммерческая информация — важный корпоративный актив. При этом она неоднородна. Можно выделить следующие виды такой информации.

Содержание

Как правильно установить режим коммерческой тайны? Отдельные вопросы возникают в связи с защитой клиентских баз

Алексей Абрамов

Управляющий партнер «Гардиума», заместитель Председателя Совета по ИС Торгово-промышленной палаты РФ

1 группа: регистрируемые объекты интеллектуальной собственности (ИС), например, изобретения, полезные модели. Регистрация в случае с такими объектами носит правоустанавливающий характер. Предприниматель раскрывает свою разработку. В ответ на это государство гарантирует ему возможность эксклюзивного использования объекта в течение ограниченного времени.

2 группа: нерегистрируемые объекты ИС. В данном случае речь идет, прежде всего, об объектах авторского права, ноу-хау.

Согласно п. 1 ст. 1465 ГК РФ к секретам производства относятся сведения любого характера: о результатах интеллектуальной деятельности (РИД) в научно-технической сфере; способах осуществления профессиональной деятельности, имеющих действительную или потенциальную коммерческую ценность вследствие неизвестности их третьим лицам.

3 группа: неохраняемые (в контексте ч. 4 ГК РФ) сведения. К ним относятся маркетинговые идеи, финансовые показатели компании, коммерческие планы, информация о сотрудниках, клиентская база и т. д. Такие сведения не являются ни РИД, ни способом («как что-то делается?») осуществления профессиональной деятельности.

В таком случае они не подпадают под понятие ноу-хау.

На практике можно встретить договоры, в которых стороны относят подобные сведения к ноу-хау. При возникновении спора суды не всегда вникают в содержание ноу-хау. В связи с чем и указанная информация может быть подчинена режиму ноу-хау в конкретных случаях. Между тем процессуальный оппонент может легко обосновать, что у субъекта в действительности отсутствует ноу-хау, а есть лишь другая коммерческая информация.

Какой режим выбрать для охраны имеющей ценность коммерческой информации? В некоторых случаях у субъекта есть выбор. Так, сведения о патентоспособных РИД в научно-технической сфере могут охраняться правообладателем и как ноу-хау, и в качестве патентоохраняемых объектов.

Режим ноу-хау для охраны технических решений ненадежен. Во-первых, никто не застрахован от того, что работник решит продать ценные сведения. Во-вторых, не исключено, что иное лицо самостоятельно разработает сходное решение и начнет его использовать.

Наконец, возможна ситуация, когда конкурент приобретет создаваемый компанией с использованием ноу-хау продукт и посредством обратного инжиниринга воспроизведет охраняемое решение. Во всех этих случаях исключительное право на ноу-хау прекратится. В последних нельзя говорить даже о нарушении исключительного права.

Проблемы могут возникнуть у правообладателя и при коммерциализации данного объекта. На стадии ведения переговоров с потенциальным лицензиатом правообладатель ноу-хау, с одной стороны, должен показать ценность своей разработки (в ином случае он не сможет рассчитывать на существенные выплаты). С другой стороны, правообладатель не должен выдавать всей необходимой для внедрения технического решения информации, иначе существует риск, что недобросовестный контрагент начнет использовать разработку без заключения соглашения с правообладателем.

К преимуществам ноу-хау следует отнести недорогое и быстрое (в сравнении с процедурой выдачи патента) оформление прав. Отсутствует необходимость платить пошлины за поддержание исключительных прав.

При патентно-правовой охране, в отличие от ноу-хау, все существенные признаки технического достижения должны быть известны общественности. Правообладатель раскрывает их при подаче заявки в Роспатент. В открытом доступе на сайте Роспатента находятся реестры заявок на выдачу патента и запатентованных решений, где указана информация о заявителе и содержании патентуемого решения. Взамен на раскрытие информации о техническом достижении государство «гарантирует патентообладателю превентивное запрещение и пресечение действий, нарушающих или создающих угрозу нарушения его прав, установленными законом способами, в том числе запретами, санкциями, возмещением убытков и выплатой компенсации за причиненный вред»

По дате подачи патентной заявки устанавливается дата приоритета. Все иные субъекты (в том числе разрабатывающие сходное решение параллельно с заявителем) теряют возможность закрепить его за собой.

Реестры патентоохраняемых объектов обладают публичной достоверностью. Лица, указанные в патенте в качестве авторов и правообладателей, признаются таковыми до тех пор, пока патент не будет оспорен в установленном порядке и в реестр не будет внесена запись об ином. В случае незаконного использования запатентованного решения его правообладателю при обращении в суд не нужно доказывать (в отличие от обладателя ноу-хау) наличие у него исключительных прав на соответствующий патентоохраняемый объект.

Удостоверенное патентом право на коммерчески привлекательную разработку представляет собой значимый бизнес-актив. Правообладатель может безбоязненно вести переговоры с потенциальными лицензиатами и инвесторами. Они не смогут присвоить его идею. Многие участники рынка в принципе не готовы вкладываться в коммерциализацию разработки, если она не охраняется патентом. А при наличии охраны только посредством ноу-хау очень значительны риски, связанные с потерей исключительного права, как у правообладателя, так и у потенциальных инвесторов.

К минусам патентного режима следует отнести его дороговизну. Правообладателям необходимо платить государственные пошлины, во-первых, за выдачу патента; во-вторых, за поддержание его в силе: при неуплате такой пошлины патент досрочно прекращает свое действие (ст. 1399 ГК РФ).

Кроме того, для грамотного составления заявки, как правило, требуется привлечение патентного поверенного.

Установление патентной охраны целесообразно, если правообладатели морально готовы к участию в судебных разбирательствах. С подачей патентной заявки решение становится известно неограниченному кругу лиц. Если речь идет о коммерчески привлекательной разработке, существует значительный риск ее использования без разрешения правообладателя. Другие субъекты получают возможность вести разработки «вокруг» охраняемого патентом объекта, создавать на его основе собственные технические решения. Но этих проблем можно избежать (или как минимум снизить риски) при грамотной патентной политике, например, включающей получение серии патентов на схожие решения.

На практике широкое распространение (например, на IT-рынке) получил смешанный тип правовой охраны. Патентами защищается основная разработка. Отдельные детали (аспекты) решения, механизма его реализации не раскрываются в патентной заявке и сохраняются в тайне. На них устанавливается режим ноу-хау. В таком случае правообладатель получает все преимущества от патентной охраны, но потенциальные нарушители не могут эффективно использовать его разработку. Как минимум им придется потратить средства и время на поиск своих технологических сведений и решений.

При этом в отношении сведений, охраняемых в качестве ноу-хау, обычно устанавливается режим коммерческой тайны. Прежняя редакция ст. 1465 ГК РФ признавала ноу-хау лишь те сведения, в отношении которых установлен режим коммерческой тайны. Федеральным законом от 12.03.14 № 35-ФЗ данное требование было исключено. В соответствии с действующей редакцией сведения признаются ноу-хау при условии их конфиденциальности, в результате которой они имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность.

Таким образом, законодатель не требует от правообладателя вводить режим коммерческой тайны. Из этого же исходит и судебная практика. Так, при рассмотрении одного из дел Суд по интеллектуальным правам (СИП) констатировал, что в спорном случае лицензионный договор предусматривал положения о конфиденциальном характере сведений, составляющих его предмет. «Доказательства свободного доступа к ним третьих лиц отсутствуют. При таких обстоятельствах предмет лицензионного договора соответствует ГК РФ (вне зависимости от наличия либо отсутствия соответствующего грифа на документации, раскрывающей секреты производства)». Его образуют действия по использования ноу-хау (постановление СИП от 10.04.18 № С01-157/2018 по делу № А40-74581/2017).

Между тем на практике мы рекомендуем правообладателям все же устанавливать в отношении ноу-хау режим коммерческой тайны. В таком случае компании будет проще доказать наличие у нее исключительных прав; пресечь попытки иных лиц по несанкционированному использованию сведений.

Информация третьей группы не может получить правовой охраны в соответствии с ч. 4 ГК РФ. Эффективную охрану такой информации можно обеспечить посредством:

установления режима коммерческой тайны;
заключения с любыми лицами (работниками, контрагентами по гражданско-правовым договорам) соглашений о неразглашении информации (NDA).

Кроме того, компания может применять различные технические меры защиты информации. Главный риск связан с тем, что коммерчески ценная информация может быть скопирована и передана другому лицу. Современные IT-решения могут исключить возможность по распечатыванию, копированию, пересылки информации из корпоративной базы организации. Существуют также различные устройства, фиксирующие получение конфиденциальной информации. Например, может быть установлен световой датчик на сейф, в котором хранится информация. Он фиксирует каждый факт открытия сейфа.

Как правильно установить режим коммерческой тайны?

Под коммерческой тайной действующее законодательство подразумевает режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.

Какие меры должен предпринять субъект, чтобы установить подобный режим? Перечень достаточно длинный:

Составить перечень информации, отнесенной к коммерческой тайне.
Принять положение о коммерческой тайне.
Установить порядок обращения с коммерческой тайной.
Определить перечень должностей и работников, имеющих доступ к коммерческой тайне.
Включить нормы о режиме коммерческой тайны в должностные инструкции.
Нанести на документы гриф «Коммерческая тайна».
Ознакомить работника под роспись с порядком работы с коммерческой тайной и с перечнем сведений, отнесенных к ней.
Включить обязательства по неразглашению и меры ответственности в трудовой договор.
Вести учет предоставления работникам сведений, относящихся к коммерческой тайне.
Создавать условия для соблюдения коммерческой тайны.

Согласно ч. 2 ст. 10 Закона о коммерческой тайне режим коммерческой тайны считается установленным после принятия вышеперечисленных мер. Их несоблюдение влечет за собой отказ судов в удовлетворении требований, связанных с разглашением информации. Показательным является постановление СИП от 16.11.17 по делу № А33-28905/2016. ООО «Научно-производственный центр магнитной гидродинамики» (далее — центр) обратилось в суд с иском к ООО «УНИМЕТ» (далее — общество) об обязании общества удалить с сайта «http://www.unimetllc.ru/drawings/» ссылки на рабочие чертежи индукторов магнитно-гидродинамических перемешивателей TYPE 400, TYPE 500 и TYPE 700 SB как представляющих коммерческую тайну центра. Суды установили следующие обстоятельства спора.

С 2006 по 2013 Павлов Е. А. (на момент рассмотрения дела судом — генеральный директор общества «УНИМЕТ») являлся работником центра (в разные годы — инженером, руководителем международных проектов; руководителем проектов). Ему был предоставлен доступ разрабатываемым центром рабочим чертежам индукторов магнитных гидродинамических перемешивателей (далее — продукты). Истец утверждал, что чертежи были предметом его коммерческой тайны. Данный режим был введен (по утверждению истца) посредством указания в трудовых договорах с сотрудниками обязанности воздерживаться от действий, которые могут нанести вред предприятию, обеспечения режима физической недоступности к чертежам в запираемом помещении.

Центр заключил договор с обществом «ФлоуТэк» (генеральным директором в котором был Е. А. Павлов) на доработку продуктов и их продвижение на зарубежный рынок. Договором была предусмотрена обязанность исполнителя обеспечить конфиденциальность информации.

Спустя некоторое время центр обнаружил, что на официальном сайте общества «УНИМЕТ» размещены предложения о скачивании рабочих чертежей, и обратился с вышеуказанным иском.

Суды трех инстанций признали требования истца не подлежащими удовлетворению. Они исходили из того, что истцом не были созданы необходимые условия для соблюдения Павловым Е. А. режима коммерческой тайны. Последний не подтверждал свое согласие на соблюдение режима коммерческой тайны для каких-либо документов. Перечень информации, составляющей коммерческую тайну, сторонами не определялся. Истец не установил порядок обращения с данной информацией, контроль за его соблюдением. Не осуществлял учет лиц, получивших допуск к конфиденциальной информации. Текст и оригиналы чертежей не содержали грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации. Истец не доказал, что в отношении рабочих чертежей индукторов магнитно-гидродинамических перемешивателей TYPE 400, TYPE 500 и TYPE 700 SB им был установлен режим коммерческой тайны. Также он не доказал факт размещения ответчиком в интернете чертежей, на которые центр зарегистрировал исключительные права.

Подобного подхода придерживаются и суды общей юрисдикции. Так, в одном из дел суд решил, что не может быть режима коммерческой тайны в том случае, когда документы хранятся на открытых стеллажах, отсутствует гриф «Коммерческая тайна» (апелляционное определение Самарского областного суда от 01. 04.15 № 33-3459/2015).

Коммерческая тайна: большой секрет (для маленькой компании) новость от 03.07.2014

Понятие коммерческой тайны содержится в ст. 3 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (далее – Закон № 98-ФЗ). Она определяется как режим конфиденциальности информации, позволяющий её обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.

Соответственно, основными признаками коммерческой тайны являются конфиденциальный характер информации, а также возможность с её помощью получать определённую выгоду (увеличить доходы, избежать неоправданных расходов и т. д.).

Вместе с тем, несмотря на кажущуюся простоту регулирования коммерческой тайны, применение соответствующих норм часто вызывает сложности на практике. Многие из них связаны с пробелами в законодательстве. В том числе для их устранения был принят Федеральный закон от 12. 03.2014 № 35-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и четвёртую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 35-ФЗ).

Данный нормативный акт вступает в силу 1-го октября 2014-го года и предусматривает целый ряд изменений законодательства о коммерческой тайне. Среди них можно выделить введение новой статьи, посвящённой правам обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, а также изменения регулирования коммерческой тайны в рамках трудовых и гражданско-правовых отношений.

Права обладателя информации, составляющей коммерческую тайну

Закон № 98-ФЗ будет дополнен статей 6.1., содержащей перечень прав обладателя информации, составляющей коммерческую тайну.

К таким правам, в частности, относятся: право устанавливать, изменять, отменять режим коммерческой тайны; право использовать информацию, составляющую коммерческую тайну, для собственных нужд, разрешать или запрещать доступ к ней и некоторые другие.

#ATTENTION#
Кроме того, в п. 1 ст. 6.1 Закона № 98-ФЗ (в редакции Закона № 35-ФЗ) прямо указывается на то, что данные права возникают с момента установления в отношении этой информации режима коммерческой тайны.

При этом, согласно положениям п. 2 ст. 10 Закона № 98-ФЗ, режим коммерческой тайны считается установленным после принятия обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, мер по охране её конфиденциальности, которые включают в себя:

определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;
ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путём установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;
учёт лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;
регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;
нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, или включение в состав реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации (для юридических лиц – полное наименование и местонахождение, для индивидуальных предпринимателей – фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

Данные меры должны соблюдаться в совокупности, поэтому если хотя бы одна из них не соблюдена, режим коммерческой тайны считается неустановленным.

Вместе с тем нередко встречаются случаи, когда субъект по тем или иным причинам указанные требования не соблюдает (например, не ставит на документы, содержащие секретные сведения, гриф «Коммерческая тайна» либо не производит учёт лиц, имеющих доступ к данным сведениям), однако, заключая трудовые или гражданско-правовые договоры, включает в них условия о неразглашении определённой информации, называя её коммерческой тайной.

В судебной практике нередко обращалось внимание на то, что для защиты конфиденциальной информации недостаточно одного лишь указания на это в договоре1.

Введение новой ст. 6.1. в Закон № 98-ФЗ должно закрепить данную практику.

Коммерческая тайна в трудовых отношениях

Особенности защиты информации, составляющей коммерческую тайну, зависят от того, на каком основании конкретное лицо получило доступ к данным сведениям: по трудовому или гражданско-правовому договору.

Вопросам охраны коммерческой тайны в трудовых отношениях посвящена ст. 11 Закона № 98-ФЗ, в которой перечислены конкретные обязанности работника и работодателя в данной сфере.

В частности, работодатель обязан:

Ознакомить работника, доступ которого к информации, составляющей коммерческую тайну, необходим для выполнения им своих трудовых обязанностей, под расписку с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты.
Ознакомить работника под расписку с установленным работодателем режимом коммерческой тайны и с мерами ответственности за его нарушение.
Создать работнику необходимые условия для соблюдения установленного режима коммерческой тайны.

В случае если работодатель исполнил данные обязанности, он может требовать от работника обеспечения конфиденциальности переданных ему сведений, а при их разглашении применить меры дисциплинарной ответственности (например, уволить работника на основании пп.

«в» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).

Если же какая-либо из данных обязанностей не исполнена, ответственность работника исключается2.

Например, в Постановлении ФАС Поволжского округа от 10.07.2012 по делу № А57-11021/2011 был рассмотрен спор, в котором истец предъявлял требование о взыскании упущенной выгоды с бывшего работника, который скопировал контакты из системы заказа, использовав сведения, составляющие коммерческую тайну.

После увольнения ответчик зарегистрировался в качестве индивидуального предпринимателя и, по мнению истца, стал осуществлять деятельность, используя полученные сведения. При этом ФАС Поволжского округа в иске отказал, сославшись на п. 2 ч. 1 ст. 11 Закона № 98-ФЗ, в котором содержится требование об ознакомлении работника под роспись с перечнем сведений, составляющих коммерческую тайну.

При этом важно помнить, что на практике может возникнуть ситуация, когда работник получил доступ к коммерческой тайне не в связи с исполнением своих прямых служебных обязанностей, а случайно; в данном случае ознакомление с тем, что сведения являются конфиденциальными, отсутствует3. Согласно действующему законодательству он не обязан сохранять эту информацию и наказать его за разглашение таких сведений нельзя4.

Закон № 35-ФЗ должен устранить данный пробел, поскольку обладателю коммерческой тайны (работодателю) предоставляется право требовать от лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, в результате действий, совершённых случайно или по ошибке, охраны конфиденциальности этой информации5.

Для работника в сфере охраны коммерческой тайны также предусмотрены обязанности. В настоящее время к ним относятся:

выполнение установленного работодателем режима коммерческой тайны;
обязанность не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну, обладателями которой является работодатель и его контрагенты, и без их согласия не использовать эту информацию в личных целях. Законом № 35-ФЗ уточняется, что такая обязанность действует в течение всего срока действия режима коммерческой тайны, в том числе и после прекращения трудового договора;
обязанность передавать работодателю при прекращении или расторжении трудового договора имеющиеся в пользовании работника материальные носители информации, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, либо уничтожить такую информацию или удалить её с материальных носителей под контролем работодателя. При этом Законом № 35-ФЗ обязанность уничтожить или удалить информацию под контролем работодателя из Закона № 98-ФЗ будет исключена.

С 1-го октября 2014-го года к данному перечню добавится также обязанность возместить работодателю убытки, если работник виновен в разглашении информации, составляющей коммерческую тайну и ставшей ему известной в связи с исполнением им трудовых обязанностей6.
При этом данная норма фактически не будет распространяться на случаи, когда разглашение указанной информации произошло вследствие несоблюдения самим работодателем мер по обеспечению режима коммерческой тайны, действий третьих лиц или непреодолимой силы7.

Следует отметить, что и в настоящее время работник, незаконно разгласивший конфиденциальную информацию, может быть привлечён к ответственности в виде возмещения работодателю убытков. Однако при этом, если на момент совершения данного правонарушения с ним ещё не был расторгнут трудовой договор, на данные отношения будут распространяться нормы статьи 238 ТК РФ, устанавливающей материальную ответственность работника за причинённый работодателю прямой действительный ущерб. Неполученные доходы (упущенная выгода) взысканию с работника не подлежат. При этом убытки работодателя в связи с разглашением коммерческой тайны, как правило, составляют именно неполученные им доходы.

Вместе с тем, если ту же самую информацию, полученную во время действия трудового договора, работник разгласил уже после увольнения, то положения ТК РФ об ограничении ответственности действовать не будут и с него можно взыскать упущенную выгоду наряду с реальным ущербом. Данное противоречие устранено в новой редакции Закона № 98-ФЗ, поскольку, как уже было сказано, к обязанностям работника будет относиться возмещение работодателю убытков в целом без каких-либо исключений.

Указанное правило будет действовать также в отношении руководителя организации. При этом в п. 7 ст. 11 Закона № 98-ФЗ (в редакции Закона № 35-ФЗ) особо подчёркивается, что убытки в данном случае будут определяться в соответствии с гражданским законодательством.
Следует отметить, что статьёй 1472 ГК РФ предусмотрена ответственность для нарушителя исключительного права на секрет производства (ноу-хау), который неправомерно получил сведения, составляющие секрет производства, и разгласил или использовал их, а также для лица, обязанного сохранять конфиденциальность секрета производства8 в виде возмещения убытков, если иная ответственность не предусмотрена законом или договором с этим лицом. К таким лицам отнесены также и граждане, которым в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя стал известен секрет производства. Они обязаны сохранять конфиденциальность полученных сведений до прекращения действия исключительного права на секрет производства9.

Обратите внимание, что к ноу-хау относятся сведения любого характера, в том числе производственные, технические, экономические, организационные и другие, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введён режим коммерческой тайны10.

С 1 октября 2014 года формулировка сферы действия Закона № 98-ФЗ11 изменится. Информация, составляющая секрет производства (ноу-хау), будет заменена более широким понятием – «информация, которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности её третьим лицам». Однако на защиту секрета производства (ноу-хау) повлиять это не должно.

Коммерческая тайна в гражданско-правовых отношениях

При исполнении обязательств по договору подряда или возмездного оказания услуг подрядчик или исполнитель может получить от заказчика информацию о новых технологических решениях, в том числе о сведениях, составляющих его коммерческую тайну.

Обеспечение конфиденциальности данной информации происходит на основании ст. 727 ГК РФ, в которой указывается, что если одна из сторон договора получила информацию о новых решениях и технологических знаниях или сведения, которые могут рассматриваться как коммерческая тайна, то она не имеет права её разглашать.

Размытость данной формулировки может привести к злоупотреблениям сторон договора (в том числе и заказчиком), поскольку неясно, какие сведения «могут рассматриваться как коммерческая тайна».
#FOOTNOTE#
В связи с этим Законом № 35-ФЗ указанные выше положения ст. 727 ГК РФ были изменены. С 1-го октября 2014-го года обязанность контрагента по обеспечению конфиденциальности будет касаться не любых сведений, которые потенциально могут быть коммерческой тайной, а только тех, в отношении которых установлен режим коммерческой тайны.

Следует также учитывать, что данные изменения, скорее всего, также будут распространяться и на договор возмездного оказания услуг. Поскольку, согласно нормам ст. 783 ГК РФ общие положения о подряде применяются к договору возмездного оказания услуг, если иное не противоречит статьям 779-782 ГК РФ, посвящённым непосредственно данному договору, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

Таким образом, изменения, внесённые Законом № 35-ФЗ, затронули как Гражданский кодекс РФ, так и сам Закон «О коммерческой тайне». При этом они коснулись трёх основных вопросов: реализации прав обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, а также особенностей её охраны в рамках трудовых и гражданско-правовых отношений.

Ст 10 Закон О Коммерческой Тайне N 98-ФЗ

Статья 10. Охрана конфиденциальности информации

1. Меры по охране конфиденциальности информации, принимаемые ее обладателем, должны включать в себя:

1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;

5. Меры по охране конфиденциальности информации признаются разумно достаточными, если:

1) исключается доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, любых лиц без согласия ее обладателя;

Другие статьи ФЗ «О коммерческой тайне»

Статья 14. Ответственность за нарушение настоящего Федерального закона

Статья 1. Цели и сфера действия настоящего Федерального закона

Статья 5. Сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну

Федеральный закон РФ «О коммерческой тайне» N 98-ФЗ ст 10 (действующая редакция 2021)

Перечень нарушений требований законодательства Российской Федерации в части корпоративного управления

1	Общее собрание акционеров	Норма
1. 1	Материалы (информация) к общему собранию акционеров
Ошибки в правоприменении	·Необоснованный отказ в предоставлении (непредоставление) материалов к собранию акционеров при подготовке, созыве и проведении общего собрания акционеров. Нормы статьи 52 Закона об акционерных обществах носят императивный характер и не предусматривают возможность ограничения доступа лица, имеющего право на участие в общем собрании акционеров, к документам, предусмотренным пунктом 3.4 Положения. Согласно подпункту 11 статьи 5 Закона о коммерческой тайне режим коммерческой тайны не может быть установлен лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, в отношении сведений, обязательность раскрытия которых или недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами. Соответственно, в случае, если обязанность акционерного общества обеспечить доступ к документам следует из положений статьи 52 Закона об акционерных обществах и пункта 3.4 Положения, общество не вправе ограничивать доступ акционеров к документам, ссылаясь на то, что содержащаяся в них информация составляет коммерческую тайну.	— п.3 ст. 52 Закона об акционерных обществах[1], — пункты 3.2 — 3.6 Положения[2], — п.11 ст. 5 Закона о коммерческой тайне[3]
Лучшие практики	·Сообщения о проведении собрания, а также материалы (информация) к собранию акционеров не всегда предоставляются эмитентами номинальному держателю заблаговременно. В целях соблюдения прав и законных интересов акционеров на получение информации, права на акции которых учитываются номинальным держателем, целесообразно направлять сообщение о проведении общего собрания акционеров и информацию (материалы), подлежащую предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, в адрес держателя реестра для направления номинальным держателям, которым открыт счет, не позднее сроков, определенных пунктом 1 статьи 52 Закона об акционерных обществах.	— п.3, 4 ст.52 Закона об акционерных обществах — п. 9 статьи 8.9 Закона о рынке ценных бумаг[4]
1.2	Бюллетени
Ошибки в правоприменении	·Нарушения при определении порядка направления бюллетеней. На акционерное общество возложена безусловная обязанность по направлению (вручению под роспись) акционерам бюллетеней для голосования на общем собрании. Возможность установления уставом или решением уполномоченного органа обязанности по совершению лицами, имеющими право на участие в общем собрании акционеров, дополнительных действий для получения ими бюллетеней не предлагается. Способ вручения бюллетеней для голосования, предусматривающий исключительно предоставление возможности самостоятельного получения бюллетеней под роспись по адресу, определенному уставом общества, фактически перекладывает на акционеров обязанность общества по совершению действий, направленных на вручение им бюллетеней, и не обеспечивает достижение заложенной в Закон об акционерных обществах цели — получение бюллетеней каждым акционером, что ведет к ограничению возможности реализации акционерами права на участие в управлении обществом и создает потенциальные условия для нарушения их прав.	— статья 60 Закона об акционерных обществах
Лучшие практики	·Направление бюллетеней В целях обеспечения получения акционерами, права которых на акции учитываются номинальными держателями, бюллетеней для голосования акционерным обществам целесообразно осуществлять направление бюллетеней для голосования номинальным держателям вместе с информацией (материалами), подлежащей (подлежащими) предоставлению в соответствии со статьей 52 Закона об акционерных обществах.	— статья 60 Закона об акционерных обществах
2	Дивиденды
Ошибки в правоприменении	·Неправомерная невыплата дивидендов. Из положений статей 42, 43 Закона следует, что акционерное общество при невозможности исполнения обязанности по выплате дивидендов физическим лицам, права которых на акции учитываются в реестре акционеров общества, путем перечисления денежных средств на их банковский счет (некорректные данные, счет закрыт и т.д.), не освобождается от обязанности направить денежные средства такому лицу почтовым переводом (при наличии в реестре всех необходимых реквизитов, предусмотренных Правилами оказания услуг почтовой связи). Отсутствие у акционерного общества предоставляемых в налоговый орган сведений об акционере — физическом лице не освобождает акционерное общество от исполнения обязанности по выплате объявленных дивидендов в установленные статьей 42 Закона сроки.	— статья 42, 43 Закона — Информационное письмо Банка России от 19.02.2016 № ИН-06-59/9 «Об исполнении обязанности по выплате объявленных дивидендов»
3	Предоставление информации
Ошибки в правоприменении	·Необоснованный отказ в предоставлении информации. 1. Согласно части 2 статьи 10 Закона о коммерческой тайне, режим коммерческой тайны считается установленным после принятия обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, мер по охране конфиденциальности информации, предусмотренных частью 1 статьи 10 Закона о коммерческой тайне. Меры по охране конфиденциальности информации, принимаемые ее обладателем, должны включать в себя, в том числе нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, или включение в состав реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации (для юридических лиц — полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей — фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства). Соответственно, в случае если обществом не были приняты все меры, предусмотренные частью 2 статьи 10 Закона о коммерческой тайне, в отношении информации, содержащейся в запрошенных акционером документах, общество не вправе требовать от акционера подписания договора о нераспространении информации (соглашения о конфиденциальности). 2. Согласно статье 84 Закона об акционерных обществах эмитент обязан исполнить требование акционеров (акционера), владеющих в совокупности не менее 1% голосующих акций общества, предоставив им информацию о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенной в отсутствие согласия на ее совершение. Нормы статьи 84 Закона об акционерных обществах носят специальный характер и имеют приоритет над общим регулированием, установленным статьей 91 Закона об акционерных обществах. Соответственно, отказ эмитента в предоставлении информации в случаях, предусмотренных статьей 84 Закона об акционерных обществах, по требованию акционера, владеющего более 1% акций, по основаниям пункта 8 статьи 91 Закона об акционерных обществах, является неправомерным.	— статья 91 Закона об акционерных обществах — статья 10 Закона о коммерческой тайне — статья 84 Закона об акционерных обществах — статья 91 Закона об акционерных обществах
4	Реорганизация акционерного общества в форме преобразования в общество с ограниченной ответственностью
Ошибки в правоприменении	·Нарушение прав акционеров реорганизуемого акционерного общества Исходя из положений 1 и 2 статьи 1, пункту 2 статьи 9 ГК РФ подпункту 3 пункта 3 статьи 20 Закона об акционерных обществах все акционеры преобразуемого общества имеют право на получение доли в уставном капитале создаваемого в результате преобразования общества с ограниченной ответственностью. Пункт 1 статьи 75 Закона устанавливает возможность отказа акционера общества от участия в реорганизации, в том числе в форме преобразования, путем реализации права требовать выкупа обществом акций, если акционер голосовал против принятия решения о реорганизации общества либо не принимал участия в голосовании по этому вопросу. Таким образом, акционеры, голосовавшие на собрании против принятия решения о преобразовании акционерного общества либо не принимавшие участия в голосовании по этому вопросу, и не предъявившие свои акции к выкупу в порядке статьи 76 Закона об акционерных обществах, имеют право на доли в уставном капитале создаваемого общества с ограниченной ответственностью, пропорционально количеству принадлежащих им акций реорганизуемого акционерного общества.	— статьи 1,9 ГК РФ[5] — статья 20, 75 Закона об акционерных обществах
5	Цена выкупа акций.
Ошибки в правоприменении	·Нарушения при определении цены выкупа В соответствии с пунктом 1 статьи 75 Закона акционеры В владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций, в том числе в случае принятия решения об обращении с заявлением о делистинге акций общества, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании. При этом цена выкупа акций обществом в этом случае не может быть ниже их средневзвешенной цены, определенной по результатам организованных торгов за шесть месяцев, предшествующих дате принятия решения о проведении общего собрания акционеров, в повестку дня которого включен вопрос об обращении с заявлением о делистинге акций общества. Акционерному обществу следует учитывать это при планировании и подготовке к проведению заседания коллегиального органа, принимающего решение о проведении общего собрания, и не допускать нарушения указанных сроков.	— статья 75, 77 Закона об акционерных обществах

Режим коммерческой тайны в организации 2021: соблюдение, порядок ведения

Зачем это надо и что говорит закон

Режим коммерческой тайны устанавливается прежде всего в целях повышения конкурентоспособности предприятия, увеличения прибыльности его деятельности и предотвращения возможных убытков. Ни для кого не секрет, что утечка к конкурентам секретной информации, например новейшей разработки или стратегии развития бизнеса, может повлечь для компании серьезные потери и даже привести к разорению. На законодательном уровне установление режима коммерческой тайны в организации регламентировано Федеральным законом от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне». В соответствии с этим законом, коммерческая тайна — режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. Какую именно информацию засекретить, каждая организация решает самостоятельно, но с учетом установленных ограничений, в соответствии с которыми режим конфиденциальности не может быть установлен в отношении следующих сведений:

содержащихся в учредительных документах юридического лица, а также документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;
о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов;
о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, безопасности пищевых продуктов и других факторах, затрагивающих безопасность населения;
о численности и составе работников, о системе оплаты и условиях труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, о наличии свободных рабочих мест;
иной информации, указанной в ст. 5 закона «О коммерческой тайне».

Организация режима коммерческой тайны на предприятии

Чтобы не допустить утечки информации, необходимо в первую очередь определить, какие сведения считать конфиденциальными, после чего принять меры для их защиты. Можно предложить следующий алгоритм установления режима коммерческой тайны в организации:

Установить перечень информации, являющейся конфиденциальной.
Разработать и принять пакет документов по введению режима коммерческой тайны — Положение о коммерческой тайне или Положение о конфиденциальности, инструкции о работе с конфиденциальными сведениями, приказ о секретности и т. п.
Установить перечень работников, имеющих доступ к секретным сведениям, отразив в нем, работники каких должностей к какой именно информации имеют доступ.
Обозначить секретность документов нанесением на них грифа «Коммерческая тайна».
Обеспечить соблюдение режима секретности.

Последовательность действий при составлении коммерческой тайны на разных предприятиях может отличаться, главное — определить, какие сведения вы хотите засекретить, и создать действенный механизм для соблюдения режима секретности.

Как обеспечить соблюдение тайны сотрудниками

Даже идеально разработанный порядок введения режима коммерческой тайны не даст положительного результата, если установленные правила не будут соблюдаться. Поэтому каждого сотрудника необходимо под подпись ознакомить как с перечнем секретной информации, так и с локальными нормативными актами, регулирующими порядок обращения с ней. Также желательно прописать соблюдение коммерческой тайны в должностной инструкции или трудовом договоре. Работникам нужно создать условия для сохранения секретных сведений: обеспечить наличие закрывающихся шкафов или сейфов, поставить замки на служебные помещения, чтобы важная информация даже на короткое время не осталась без присмотра. Для сохранения информации необходимо обеспечить особый режим не только хранения, но и уничтожения секретных документов, поэтому желательно приобрести специальные приспособления для уничтожения бумаг — шредеры. Электронные носители секретных данных должны иметь надежные пароли, также рекомендуется использовать средства криптографической защиты информации.

Ответственность за нарушение конфиденциальности

Введение режима коммерческой тайны предполагает и ответственность за его нарушение. В зависимости от способов, последствий и мотивов разглашения секретов предприятия виновники могут быть привлечены к следующим видам ответственности:

дисциплинарной — вплоть до увольнения;
административной;
уголовной;
гражданско-правовой в виде возмещения материальных убытков.

Обратите внимание, что по сложившейся судебной практике суды признают незаконным привлечение работника к ответственности за разглашение секретов компании, если у работодателя не установлен режим коммерческой тайны в организации или перечень конфиденциальной информации, если работник не был ознакомлен с таким перечнем под подпись либо работодателем не предпринимались надлежащие меры по охране конфиденциальности сведений.

Как отменить секретность

Режим коммерческой тайны считается установленным после издания соответствующего приказа о его введении. Но часто через определенный период времени информация устаревает и ее засекречивание теряет смысл. Поэтому чтобы не заставлять сотрудников хранить в сейфах груду уже никому не нужных бумаг, в локальных нормативных актах о конфиденциальности стоит заранее прописать, как вывести информацию из режима коммерческой тайны, что и в каком порядке нужно для этого предпринять. Инициатором в этом случае обычно выступает подразделение, непосредственно работающее с документацией, а решение об отмене секретности оформляется приказом руководителя. Например, если утратила актуальность конкретная технология, то главный технолог направляет мотивированную служебную записку с просьбой вывести информацию по ней из режима секретности директору организацию, который, после согласования вопроса со специалистом, отвечающим за безопасность, издает соответствующий приказ.

Чем гриф «Коммерческая тайна» похож на кролика в шляпе фокусника

Готовили мы очередной обзор правоприменения законодательства о коммерческой тайне и ноу-хау для нашего заказчика и наткнулись на подтверждение наших опасений с связи с изменением с 1 октября 2014 года порядка обеспечения конфиденциальности секретов производства их обладателем.

Суд по интеллектуальным правам рассмотрел в кассации два очень похожих дела с интервалом в год составом, в котором совпадают двое судей из трех. История для нашей страны довольно банальная. Нанятый руководитель ООО «Рельеф Плюс» через какое-то время уволилась с работы, прихватила с собой ведущих специалистов двух аффилированных компаний и очень быстро наладила производство продукции, аналогичной (по мнению заявителей и судов – тождественной) той, которые выпускались на предприятии, которым бывший директор руководила. Пострадавшие посчитали, что для этого незаконно использовались секреты производства, охраняемые ими в режиме коммерческой тайны. Истец же утверждал, что меры, предусмотренные законом, для установления режима коммерческой тайны, в полном объеме реализованы не были, в частности, на технологической документации отсутствовал гриф «Коммерческая тайна» с указанием правообладателя. Суд с этим не согласился, использовав для обоснования своей позиции довольно интересную аргументацию: «довод кассационной жалобы об отсутствии соответствующего грифа на материальных носителях, содержащих сведения, составляющие коммерческую тайну, не может сам по себе являться основанием для признания необоснованными выводов судов об отнесении рассматриваемой по настоящему делу информации к разряду коммерческой тайны, поскольку в силу части 5 статьи 10 Закона о коммерческой тайне меры по охране конфиденциальности информации признаются разумно достаточными, если исключается доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, любых лиц без согласия ее обладателя, либо обеспечивается возможность использования информации, составляющей коммерческую тайну, работниками и передачи ее контрагентам без нарушения режима коммерческой тайны».

Неожиданный вывод. Часть 5 касается исключительно состава мер по охране конфиденциальности. А вот часть 2 той же статьи закрепляет, что режим коммерческой тайны считается установленным после принятия обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, мер, указанных в части 1 данной статьи. А там как раз нанесение грифа на носители. Не исследовал суд и других аспектов установления коммерческой тайны – состав и содержание мер, направленных на ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, установление порядка обращения с этой информацией и организацию контроля за соблюдением такого порядка, наличие договора между ООО «Рельеф Плюс» и ООО «Перевал» на предоставление ИКТ и ноу-хау, ведение учета лиц, получивших доступ к ИКТ, наличие договора с генеральным директором, устанавливающего обязанности по обеспечению охраны конфиденциальности ИКТ, обладателем которой являются организация и ее контрагенты, и ответственность за обеспечение охраны конфиденциальности этой информации.

Общий вывод по Делу 1: Использование грифа «Коммерческая тайна» на документах, содержащих соответствующую информацию, необязательно, как и полнота реализации мер по установлению режима коммерческой тайны, установленных законом. ООО «КРОНВЕРК» заказал разработку технологии для производства вакцины против инфекционного бронхита кур, а ВНИИТИП, который технологию и разрабатывал, передал ее для производства ФКП «Щелковский биокомбинат» на основании возмездного лицензионного договора. Истец просил запретить использовать секрет производства и взыскать с ответчика убытки в виде упущенной выгоды. Мирно конфликт разрешить не удалось, ВНИИТИП отказался выполнить полученные требования Общества. Иски в Арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области и Тринадцатый арбитражный апелляционный суд были оставлены без удовлетворения. Суды сделали вывод о том, что секрет производства создан совместно работниками истца и ответчика, поэтому использование его последним не является нарушением прав истца.

Выяснилось, что работники Общества, готовившие ТЗ на технологию, одновременно оказались и работниками ВНИИТИП, ее разрабатывающими. О статье 771 ГК РФ, обязывающей исполнителя научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ, обеспечить конфиденциальность полученных результатов, суды почему-то не вспомнили. В доказательство своих прав на ноу-хау ООО «КРОНВЕТ» представил регистрационное удостоверение лекарственного препарата для ветеринарного применения, выписку из согласованных с Россельхознадзором Технических условиях с описанием секрета производства и Положение Общества о коммерческой тайне. В отношении секрета производства судами был сделан вывод о том, истцом не были созданы необходимые условия для соблюдения режима коммерческой тайны ввиду невыполнения им всех положений статьи 10 Закона о коммерческой тайне, что является самостоятельным основанием для отказа в иске. В обоснование этой позиции Суд по интеллектуальным правам сослался на пункт 57 Постановления Пленума Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда от 26.

03.2009 № 5/29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» и процитировал недействующее к тому времени уже 4 года определение секрета производства, содержащее императивную норму «в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны». За прошедший с прошлого дела год судьи напрочь забыли используемую в материалах дела действующую. формулировку ГК «обладатель таких сведений принимает разумные меры для соблюдения их конфиденциальности, в том числе путем введения режима коммерческой тайны». Только хардкор, только коммерческая тайна, и точка! По мнению судов, истцом в нарушении вышеуказанных норм права не были выполнены следующие меры по охране конфиденциальности информации, а именно: (следим за рукой, кладущей платочек в пустую шляпу и извлекающую из него кролика) грифом «Коммерческая тайна» маркировано только служебное задание на выполнение опытно-технологических работ. Анализа иных мер по охране ИКТ в материалах дела нет.

Доводы заявителя кассационной жалобы о том, что Технические условия, содержащие описание секрета производства (технологию производства вакцины) были оформлены в соответствии с Законом о коммерческой тайне, а также что суды не применили подлежащую применению норму статьи 10 Закона о коммерческой тайне, суды проигнорировали. Постойте, а как же необязательность грифа при наличии разумных и достаточных мер для соблюдения конфиденциальности, о чем пришли к выводу те же судьи год назад? А никак. Самое грустное, что документы на передачу технологии по лицензионному договору подписывали работники ВНИИТИП, которые одновременно были и работниками ООО «КРОНВЕТ». Общий вывод по Делу 2: Нет грифа – нет исключительных прав на секрет производства.

Мне одному показалось, что участие в деле государственного органа и даже государственного учреждения сильно влияет на позицию судей?

В заключение выпишем рецепт. К судам надо готовиться, изучать практику правоприменения, аналогичные дела и заручиться заключением специалиста или эксперта по предмету спора. Иначе убеждать судей в своей правоте довольно сложно.

Закон о коммерческой тайне | Justia

Согласно Закону о единой коммерческой тайне («UTSA») коммерческая тайна определяется как информация, которая имеет независимую экономическую ценность, поскольку она не является общеизвестной или легко поддающейся установлению, и является предметом усилий по сохранению секретности. В отличие от авторских прав, патентов и товарных знаков, коммерческие тайны не регистрируются в государственном учреждении. Однако в некоторых случаях они могут представлять собой наиболее ценные активы интеллектуальной собственности компании.

UTSA был принят в большинстве штатов, но в штатах, где он не был принят, нарушение или «незаконное присвоение» коммерческой тайны остается деликтным делом по общему праву. Общие проблемы, связанные с коммерческой тайной:

Соглашения о неразглашении
Соглашения об отсутствии конкуренции
Нарушение
Исполнение

Коммерческие секреты легко присвоить незаконным путем. Часто они состоят из информации, которую могут запомнить или записать сотрудники, клиенты, разработчики, поставщики и другие.Чем больше людей знают коммерческую тайну в экономике с высокой текучестью кадров, тем сложнее сохранить эту информацию в секрете. Если конкурент, журналист или блоггер овладевает коммерческой тайной, эта информация может быть использована немедленно. Как только коммерческая тайна становится общедоступной, ее статус коммерческой тайны может быть утрачен.

Примеры торговых секретов

Информация, которая может храниться в качестве коммерческой тайны, включает формулы, шаблоны, компиляции, программы, устройства, методы, приемы или процессы.Некоторые примеры коммерческой тайны включают списки клиентов и производственные процессы. Экономическая ценность информации может быть реальной или потенциальной. Например, если вы на самом деле не начали производить конкретное полезное устройство в соответствии с чертежом, вы все равно можете защитить этот чертеж как коммерческую тайну на том основании, что оно может иметь экономическую ценность.

Иногда информация, которая охраняется как коммерческая тайна, также может быть защищена как изобретение по патенту.Однако, чтобы получить патент, вы должны публично раскрыть, как можно воспроизвести изобретение. Патентная охрана – это ограниченная монополия на определенное время, тогда как защита коммерческой тайны продолжается до тех пор, пока коммерческая тайна не будет публично раскрыта. Одно и то же изобретение не может одновременно получать патент и охрану коммерческой тайны.

Что вам нужно для подтверждения заявления о коммерческой тайне?

В большинстве штатов, чтобы доказать заявление о коммерческой тайне, вам нужно будет доказать, что:

, предмет обсуждения является коммерческой тайной;
Вы предприняли разумные усилия для предотвращения разглашения коммерческой тайны; и
Кто-то другой присвоил информацию.

Существует два типа незаконного присвоения коммерческой тайны. Он может быть приобретен ненадлежащим образом или связан с злоупотреблением доверием. Конкурент может законно использовать независимое открытие, получить коммерческую тайну путем случайного раскрытия, основанного на неспособности владельца коммерческой тайны разумно охранять секрет, или использовать обратный инжиниринг.

Некоторые компании задаются вопросом, что суд считает «разумными» усилиями по охране коммерческой тайны. В общем, раскрытие коммерческой тайны должно ограничиваться служебной необходимостью.Любой, кому должна быть раскрыта коммерческая тайна, должен подписать соглашение о неразглашении и, по возможности, соглашение о недопущении конкуренции. Эти соглашения могут включать положения, запрещающие сотрудникам работать с конфиденциальной информацией со своих домашних компьютеров. Любые документы или предметы, содержащие коммерческую тайну, должны иметь заметную пометку «конфиденциально». Политика в отношении коммерческой тайны должна быть четко сформулирована в справочнике компании, и должны быть приняты меры для ограничения доступа к коммерческой тайне, например, путем выдачи бейджей сотрудникам или установки замков и паролей.

Поскольку никакое государственное учреждение не контролирует коммерческую тайну, обеспечение соблюдения коммерческой тайны в значительной степени является вопросом контроля со стороны частных компаний, которые могут себе это позволить. Однако в случае умышленной кражи коммерческой тайны Федеральный закон об экономическом шпионаже 1996 года и законы некоторых штатов предусматривают уголовное наказание. Незаконное присвоение коммерческой тайны также является формой недобросовестной конкуренции.

Последние отзывы: октябрь 2021 г.

Шесть этапов защиты от незаконного присвоения коммерческой тайны | Кидон ИП

[соавторы: Донал О’Коннелл * и Майкл Кэздан **]

Защита коммерческой тайны становится все более важной частью арсенала средств защиты интеллектуальных активов компании.Причин для этого много, в том числе:

(i) усиление федеральной защиты в соответствии с Законом о защите коммерческой тайны (DTSA),

(ii) способность защищать широкий спектр ценной информации, включая информацию, которая не подлежит охране в соответствии с действующим законодательством о патентах, товарных знаках или авторском праве,

(iii) время, стоимость и неопределенность, присущие процессу подачи заявки на патент, и нежелание раскрывать свой «секретный соус», и

(iv) повсеместное распространение и переносимость данных, а также возросшее значение данных, анализа и технологий на основе данных.

При рассмотрении вопроса о том, как защитить свои коммерческие тайны, многие компании обычно начинают и заканчивают свой анализ заключением действительного соглашения о неразглашении при общении с третьими сторонами о своих проприетарных технологиях. Этот подход, как мы обсуждали в другом месте, необходим, но недостаточен. Скорее, надлежащая защита коммерческой тайны интеллектуальных активов – такая, которая сможет наиболее эффективно защитить от незаконного присвоения и позволит компании добиваться исковых средств правовой защиты в случаях незаконного присвоения – требует упреждающего, целостного и многоаспектного подхода к управлению.

В этой статье рассматриваются соображения по эффективному управлению активами, составляющими коммерческую тайну, через призму незаконного присвоения коммерческой тайны, исследуется, как подойти к вопросу о том, что следует защищать как коммерческую тайну, и как и как и будет ли компания защищать и обеспечивать соблюдение своей интеллектуальной собственности, если бы существовала незаконное присвоение.

Существует шесть последовательных этапов рассмотрения: распознавание, обнаруживаемость, проверяемость, специфичность, корреляция и смягчение последствий. (Любое сходство с «Шесть стадий горя» чисто случайно.Фактически, следование этим шести этапам призвано избежать огорчения со стороны держателя коммерческой тайны, когда наступает время для подачи иска о незаконном присвоении коммерческой тайны.)

Первый этап – Распознавание . На этом первом этапе владелец коммерческой тайны признает , что у него есть охраняемая коммерческая тайна, и думает, как ее защитить. Первое требование при доказывании дела о незаконном присвоении коммерческой тайны заключается в том, чтобы владелец коммерческой тайны установил, что информация подлежит защите как коммерческая тайна (т.е., что это не является общеизвестным или установленным и не имеет экономической ценности) заключается в том, что были приняты «разумные меры», чтобы сохранить его в секрете. В DTSA нет теста «яркой черты» для определения того, что является разумными мерами; что является «разумным», зависит от обстоятельств. Меры по сохранению секретности могут включать как правовую, так и техническую защиту. Например, с юридической стороны, какова политика компании в отношении того, кто имеет доступ к информации? Отмечено ли оно конфиденциально или строго конфиденциально и регулируется ли оно обязательствами о неразглашении? Что касается технологий, как обеспечивается и поддерживается ограниченный доступ? Факторы, которые учитываются при определении того, были ли принятые компанией меры достаточно разумными, включают стоимость и усилия по получению информации, ценность информации, уровень конкуренции на рынке и то, насколько легко произвести обратный инжиниринг. .

Важной частью признания является рассмотрение оценки. Чтобы секрет являлся коммерческой тайной по закону, секретность должна иметь определенную экономическую ценность. Таким образом, владелец коммерческой тайны должен иметь возможность доказать, что секрет имел или имеет ценность, и что его ценность основана – по крайней мере частично – на том, что он секретен. Хотя абсолютный порог в долларах, необходимый для того, чтобы считаться коммерческой тайной, относительно низок, понимание того, чего стоит секрет, будет очень полезным, если владельцу потребуется требовать возмещения убытков.Искушенные владельцы коммерческой тайны будут отслеживать не только ценность своих секретов, но и расходы, связанные с их сохранением – как для внутреннего контроля, так и для помощи в последующей оценке и, возможно, преследовании убытков в случае незаконного присвоения. Признание диапазона значений коммерческой тайны также может помочь определить приоритеты распределения ресурсов и принять решения о том, как защитить наиболее важные активы.

Второй этап – Обнаруживаемость .После того, как владелец коммерческой тайны установил режим защиты коммерческой тайны, владелец должен затем подумать, какие процессы или инструменты он внедрит для отслеживания и определения того, была ли коммерческая тайна скомпрометирована или украдена. Примеры доступных инструментов для обнаружения варьируются от видеокамер до программного обеспечения для обнаружения, когда конфиденциальные файлы загружаются на ноутбуки или устройства сотрудников без предварительной авторизации. Некоторые процессы включают ежедневный физический осмотр помещений, в которых хранятся коммерческие секреты, и отслеживание продуктов конкурентов на предмет подозрительного сходства.Один из наиболее тревожных аспектов управления активами, составляющими коммерческую тайну, – это признание того, что большинство случаев незаконного присвоения исходит от ваших доверенных коллег. Хотя внешние угрозы, такие как хакеры, являются серьезной проблемой, согласно одному исследованию зарегистрированных случаев, колоссальные 82% случаев связаны с нынешними (55%) или бывшими (27%) сотрудниками, чаще всего (59%) действующими в одиночку. . Этот факт жизни, возможно, является печальным комментарием к лояльности сотрудников, но его следует рассматривать как возможность использовать меры здравого смысла, которые создают препятствия для незаконного присвоения, такие как наблюдение (которое может сдерживать и, таким образом, сокращать воровство), а также стимулы для хорошего поведения ( повышение заработной платы и удовлетворенность сотрудников могут уменьшить воровство).

Третий этап – Provability . Как только владелец коммерческой тайны обнаруживает незаконное присвоение, следующая проблема заключается в том, чтобы иметь возможность доказать юридически достаточным образом, что на самом деле незаконное присвоение имело место. Хотя юридическая достаточность будет варьироваться в зависимости от юрисдикции, всегда предпочтительнее не поддающееся манипулированию доказательство правонарушения. Сюда могут входить зашифрованные видеожурналы с отметками времени или нотариально заверенные письменные показания, в которых записаны протоколы безопасности, сделанные до того, как возникло какое-либо конкретное подозрение в краже.В самом деле, простые технические средства защиты также могут творить чудеса в сдерживании коммерческой тайны – поскольку тот же опрос, о котором говорилось выше, показал, что 45% всех случаев кражи коммерческой тайны приходятся на файлы или документы, к которым сотрудники обращались или обрабатывали ненадлежащим образом (например, сохранение информации на USB-накопитель, ноутбук или отправив его как вложение электронной почты). Соответственно, ведение тщательного учета основных электронных документов (кто получал доступ, где сохранялся, когда и т. Д.) Может иметь решающее значение для создания дела о коммерческой тайне.

Четвертый этап – Специфика .Как только владелец коммерческой тайны сможет доказать, что незаконное присвоение имело место, ему нужно будет связать это незаконное присвоение с конкретным злоумышленником. Хотя всегда полезно знать, что произошло нарушение безопасности, возможность определить конкретных организаций или людей, которые были причастны к нарушению, позволит владельцу коммерческой тайны максимально использовать различные доступные судебные средства правовой защиты. Например, возможность показать, что конкретный пользователь или IP-адрес использовался для доступа к серверу компании, должно быть достаточно для владельца, чтобы убедить суд предоставить юридическое раскрытие пользователя или IP-адреса или ex parte сбора других доказательств. – и, возможно, временный судебный запрет.

Пятый этап – Корреляция. Как только владелец коммерческой тайны может связать незаконное присвоение с злоумышленником, следующим шагом является демонстрация того, что более вероятно, чем нет, что злоумышленник владеет коммерческой тайной вследствие незаконного присвоения, а не из-за своего независимого изобретения. Не всегда происходит незаконное присвоение, когда конкурент выпускает продукт, заметно схожий с продуктом владельца коммерческой тайны. Способность владельца коммерческой тайны конкретно установить, когда, где, кто и как коммерческая тайна была незаконно присвоена, может оказаться фатальной для защиты ответчика по иску о незаконном присвоении, аргументируя это независимым изобретением, особенно если они могли это сделать на разумных основаниях (например,g., у них были такие же научно-исследовательские мощности, что и у владельца коммерческой тайны). Существует, по крайней мере, одно мнение окружного суда США, согласно которому, если ответчик может обоснованно требовать независимого изобретения, владелец коммерческой тайны в конечном итоге все равно будет нести бремя доказательства того, что ответчик не изобрел коммерческую тайну самостоятельно.

Действительно, часто недовольные сотрудники крадут коммерческие секреты у своего работодателя и пытаются использовать владение этими секретами для получения рабочих мест или денег у конкурентов своего бывшего работодателя.Один из подходов, который правообладатели могут использовать для защиты себя, – это нанесение водяных знаков – буквально или образно – на их коммерческие секреты или намеренное включение «пасхальных яиц», чтобы при их использовании неавторизованной третьей стороной появилось доказательство того, что их использование является несанкционированным. Например, существует множество примеров конкурентов, которые использовали украденный исходный код и были достаточно простодушны, чтобы удалить первоначальных владельцев комментариев к коду.

Шестой и последний этап – Mitigation .Если коммерческая тайна владельца была незаконно присвоена, что можно сделать, чтобы минимизировать ущерб от владения ею злоумышленниками? Это не относится к немедленным действиям и к тому, чтобы не спать на своих правах. Хотя это также важно, на этом этапе рассматривается, как структурировать коммерческие секреты и делиться ими таким образом, чтобы вору было сложно полностью использовать их. Например, предоставление коммерческой тайны только по принципу служебной необходимости или ограниченному кругу получателей; или предоставление только части коммерческого секрета какому-либо одному получателю, так что совместно используемая часть секрета не может быть использована для полного использования ценности всего секрета.Другой вариант, в контексте производства, переданного на аутсорсинг, – это структурирование производственных процессов таким образом, чтобы производственный процесс выполнялся поэтапно, в разных местах, с (возможно) разными OEM-производителями.

В зависимости от обстоятельств некоторые из этих этапов выполняются последовательно. В других случаях они выполняются параллельно – обычно при нарушениях ИТ-систем, когда одни и те же инструменты могут позволить владельцу коммерческой тайны определить, кто имеет доступ к системе, чтобы получить доступ к каким коммерческим секретам, и сопоставить эти коммерческие секреты с конкурентом, использующим их в ущерб владельцу. .

Мы надеемся, что рассмотрение незаконного присвоения коммерческой тайны через призму этих шести этапов поможет обеспечить основу, которая высветит ваши потенциальные уязвимости и покажет, какие шаги следует предпринять, чтобы укрепить защиту коммерческой тайны вашей или вашего клиента.

Мы считаем, что предупрежден – значит вооружен, и что аудит управления вашими коммерческими тайнами с учетом каждого из этих этапов может как укрепить существующие коммерческие тайны, так и дать оценку интеллектуальным активам, о которых вы, возможно, даже не подозревали.

* Донал О’Коннелл – бывший вице-президент по исследованиям и разработкам и бывший директор по интеллектуальной собственности в Nokia; Адъюнкт-профессор интеллектуальной собственности в бизнес-школе Имперского колледжа и член IAM300 Top Global IP Strategist в течение нескольких лет.

** Майкл Касдан – партнер по интеллектуальной собственности в Wiggin and Dana LLP и адъюнкт-профессор юридической школы Нью-Йоркского университета. Он был включен в список ведущих мировых стратегов в области интеллектуальной собственности в изданиях IAM Strategy 300 за 2017–2019 годы – «Ведущие мировые стратеги в области интеллектуальной собственности».Он является автором главы о патентном лицензировании и монетизации в Оксфордском справочнике по праву интеллектуальной собственности (Oxford Press, 2017). Он также является автором главы «Работа с интеллектуальной собственностью: что нужно знать для заключения сделки» в Практическом руководстве по успешной оценке интеллектуальной собственности и сделкам (Wolters Kluwer Press, готовится к выпуску в 2020 г.).

[Просмотр исходного кода.]

Защита коммерческих секретов – FindLaw

Многие предприятия обязаны своим успехом коммерческой тайне – будь то бабушкин рецепт печенья, особая деталь, которая входит в виджет, или даже собственный метод изготовления определенной детали или продукта.Защита этого секрета и недопущение его попадания в руки конкурентов может иметь жизненно важное значение для дальнейшего успеха бизнеса.

В США существуют законы о защите нематериальных активов, включая коммерческую тайну. Однако компания и все ее сотрудники также должны внести свой вклад. Следующая информация поможет вам понять не только законы, но и практические шаги, которые компании должны предпринять для защиты своей коммерческой тайны.

Единый закон о коммерческой тайне: обзор

Большинство штатов приняли в той или иной форме Единый закон о коммерческой тайне, который определяет и защищает коммерческую тайну.Хотя юридическое определение немного различается от штата к штату, общее определение будет таким: «часть информации, которая имеет независимую экономическую ценность, поскольку не является общеизвестной и может быть разумно сохранена в секрете». Закон достаточно широк и защищает практически любую информацию, которая дает бизнесу конкурентное преимущество. Но, как следует из формулировки, ожидается, что компания примет разумные меры предосторожности, чтобы обеспечить конфиденциальность информации.

Следующие советы предназначены для предприятий, которые хотят защитить свои коммерческие тайны:

1.Определите, что требует защиты

Определите каждую часть информации, которую вы хотите защитить, и создайте систему идентификации вновь созданных материалов, требующих секретности. При выборе постарайтесь не быть слишком инклюзивным, поскольку это может упростить защиту коммерческой тайны.

2. Наклейте документы, содержащие защищенную информацию

Документы, содержащие или отражающие коммерческую тайну, должны иметь пометку «конфиденциально». Ограничьте количество копий и распространение этих документов и, при необходимости, пронумеруйте копии и потребуйте, чтобы документы регистрировались и высылались.

3. Отслеживайте, где хранится информация

Проведите информационный аудит, чтобы определить, где хранится важная информация и кто имеет к ней доступ. Включите все бумажные копии, настольные и портативные компьютеры и дискеты. Ищите потенциальные слабые места.

4. Безопасность компьютеров

Требовать пароли для доступа к компьютерам, содержащим конфиденциальную информацию. Вы будете удивлены, сколько портативных компьютеров украдут каждый год. Visa International даже похитила настольный компьютер, на котором хранилась конфиденциальная информация о тысячах счетов кредитных карт.

5. Сохраняйте тайну со сторонними поставщиками

В контракты с внешними организациями следует включать положение о строгой конфиденциальности в отношении коммерческой тайны. При аутсорсинге производства любого из ваших продуктов старайтесь выбирать разных поставщиков для разных частей. Не раскрывайте конечный продукт или взаимосвязь между частями.

6. Обеспечьте надлежащую безопасность

Для малого бизнеса запертый шкаф для документов может быть достаточной защитой. Более крупным компаниям могут понадобиться сотрудники службы безопасности, охранные зоны и значки.

7. Ограничить публичный доступ к компании

Ограничьте общественные туры и потребуйте, чтобы все посетители регистрировались.

8. Соблюдайте осторожность во всем мире

Помните, что не все страны соблюдают политику США по защите коммерческой тайны. Если вы ведете бизнес на международном уровне, будьте очень осторожны, кому вы раскрываете информацию.

9. Настройка обучения сотрудников и правил

Требовать, чтобы все сотрудники, которые будут работать с коммерческой тайной, прошли обучение и подписали соглашение о неразглашении и политику компании в отношении защиты и надлежащего обращения.Проведите курсы повышения квалификации. В случае неправильного обращения с информацией сообщите об этом сотруднику и при необходимости примите дисциплинарные меры. Проводите выездные аудиты с сотрудниками, покидающими компанию, с требованием вернуть любые материалы, составляющие коммерческую тайну, и напоминая им об их соглашении о неразглашении.

Важно соблюдать осторожность при работе с политиками сотрудников, поскольку существуют строгие законы, регулирующие конфиденциальность и соглашения о недопущении конкуренции. Хорошая идея – попросить юриста проверить формулировки таких положений или попросить юриста написать их.

Найдите поверенного, который поможет вам защитить коммерческую тайну

Ответственные действия могут не только помочь предотвратить попадание коммерческой тайны в чужие руки, но и в случае незаконного присвоения коммерческой тайны суд может более благосклонно отнестись к вашему делу. Если вы считаете, что ваша коммерческая тайна каким-либо образом была скомпрометирована, лучше всего сегодня же обратиться к поверенному по интеллектуальной собственности.

См. Соответствующие статьи в разделе «Интеллектуальная собственность FindLaw».

Как коммерческие секреты вредят инновациям

Коммерческая тайна, когда компании предпочитают не раскрывать информацию о своих изобретениях, считается все более важной стратегией защиты и источником конкурентного преимущества. Один из основных способов защиты коммерческой тайны работодателями – это подписание сотрудниками контрактов о недопущении конкуренции и соглашений о неразглашении – они направлены на предотвращение перехода сотрудников к конкурентам и раскрытия ценной информации новым работодателям.Но хотя большая коммерческая тайна может защитить существующие инновации, неясно, как это может повлиять на будущие инновации. В недавнем исследовании исследователи изучают этот вопрос и обнаруживают, что усиление защиты коммерческой тайны работодателями может иметь неприятные последствия, снижая производительность изобретателей и нанося ущерб инновациям в долгосрочной перспективе.

Фирмы, не защищающие свои инновации, рискуют потерять большую часть создаваемой ими ценности. Вот почему защита интеллектуальной собственности (IPP) является ключевым компонентом стратегии как устоявшихся предприятий, так и стартапов на ранних стадиях.

Первая форма IPP, которая обычно приходит на ум, – это патентование с заявлением о праве собственности. В то время как сила патентной системы варьируется в зависимости от географического региона, патентная охрана хорошо налажена и становится все более однородной во всем мире. Но исследования показывают, что на вопрос об их стратегиях IPP и менеджеры крупных предприятий, и предприниматели часто отвечают, что другие инструменты более важны, чем патенты. В частности, коммерческая тайна, когда компании выбирают , а не для раскрытия информации о своих изобретениях, считается все более важной стратегией защиты и источником конкурентного преимущества.

Одним из основных способов защиты коммерческой тайны работодателями является подписание сотрудниками неконкурентных контрактов и соглашений о неразглашении – они направлены на предотвращение перехода сотрудников к конкурентам и раскрытия ценной информации новым работодателям. Но хотя большая коммерческая тайна может защитить существующие инновации, неясно, как это может повлиять на будущих инноваций . В недавнем исследовании мы изучаем этот вопрос и обнаруживаем, что усиление защиты коммерческой тайны работодателями может иметь неприятные последствия, снижая производительность изобретателей и нанося ущерб инновациям в долгосрочной перспективе.

По крайней мере, в академической литературе эффект усиления защиты коммерческой тайны неоднозначен. С одной стороны, более благоприятный для работодателей режим коммерческой тайны, означающий, что больше прав на коммерческую тайну передается работодателям за счет сотрудников, будет стимулировать фирмы вкладывать больше средств в своих работников, потому что теперь этим служащим труднее скрыться. коммерческие секреты фирмы. Согласно этой теории, вероятным результатом является лучший результат инновационной деятельности.

Но многие исследования в области инноваций показывают, что инновации возникают в результате объединения идей из разных областей, опыта и организаций.(Например, было сказано, что технологии сборочной линии Ford Model T были созданы на заводах по упаковке мяса.) В той степени, в которой более благоприятный для работодателей режим коммерческой тайны ограничивает мобильность сотрудников между компаниями, возможности для распространения идей в экономике могут быть ограниченным, что может нанести вред инновациям.

Другой набор теорий также предполагает, что усиление защиты коммерческой тайны может ослабить инновации, но по совершенно другой причине. Согласно этой точке зрения, если сотрудникам будет труднее сменить фирму, у них будет меньше стимулов повышать свою рыночную стоимость, демонстрируя свою продуктивность, и это снижение стимула может привести к снижению объема инновационной деятельности.Другими словами, торможение вознаграждения за инновационные усилия может в конечном итоге нанести ущерб результатам инновационной деятельности.

Итак, у нас есть одна теория, согласно которой усиление режима коммерческой тайны будет способствовать инновациям, и две причины полагать, что он ослабит их. Чтобы выяснить, что происходит на самом деле, мы сосредоточились на конкретном изменении правовой среды, связанной с защитой коммерческой тайны: принятии доктрины неизбежного раскрытия информации (IDD) в некоторых штатах США, а не в других, начиная с 1994 года. IDD позволяет компании добиваться судебного запрета, запрещающего бывшему сотруднику работать на конкурента в течение определенного периода времени, если они могут доказать, что сотрудник не сможет выполнять свою работу без , неизбежно раскрывающего коммерческую тайну компании.

Знаковым случаем применения IDD является дело PepsiCo, Inc. против Редмонда . В этом случае Уильям Редмонд, менеджер PepsiCo в начале 1990-х годов, принял работу в конкурирующей компании по производству спортивных напитков Quaker в 1994 году. PepsiCo подала иск в окружной суд 7 ^th в Иллинойсе, утверждая, что Редмонд имел доступ на коммерческие секреты, связанные с ценообразованием, распространением, упаковкой и маркетингом, и что он не может выполнять свою новую работу без неизбежного их раскрытия. PepsiCo выиграла, и в декабре 1994 года суд запретил Редмонду занять новую должность до мая 1995 года.Вскоре после этого решения четыре других государственных суда США заняли позицию в пользу IDD.

Мы провели эмпирический анализ, чтобы понять, как IDD влияет на инновационную продуктивность изобретателей. Мы сравнили эффективность патентования изобретателей в штатах, которые внедрили IDD, с производительностью изобретателей в штатах, которые не применяли IDD. В целом, наша выборка охватывает период с 1976 по 2003 годы и анализирует результаты патентования более 350 000 различных изобретателей за этот период времени, всего более двух.5 миллионов изобретательских наблюдений в год.

Мы обнаружили, что IDD оказывает негативное влияние на инновации, и особенно на качество инноваций (которое мы измеряли по количеству патентов, взвешенному по указанным патентам). Изобретатели, базирующиеся в штатах, где IDD применялись, меньше вводили нововведений по сравнению с тем, как это было до того, как IDD распространились, а также по сравнению с сопоставимыми изобретателями в штатах без IDD. Эти результаты продолжают оставаться в силе после включения широкого диапазона контролей на различия в характеристиках изобретателя, изобретателя и фирмы.

Следующий вопрос заключался в том, что могло быть движущей силой этого паттерна. Сначала мы проверили, является ли это просто результатом того, что фирмы меняют свою стратегию IPP – с меньшего количества патентов на большую коммерческую тайну – не обязательно влияя на инновации, которые они производят. Мы обнаружили, что это может объяснить только часть результата.

Затем мы посмотрели, было ли это связано с двумя другими нашими возможными объяснениями: меньшим количеством рекомбинации идей и более слабыми стимулами для изобретателей. Наши выводы больше согласуются со второй историей: благоприятный для работодателей режим коммерческой тайны связан с ухудшением результатов инновационной деятельности из-за ослабления стимулов для изобретателей.Похоже, что поскольку IDD позволяет работодателям предъявлять иск изобретателям за присоединение к конкурентам, изобретатели не поощряются к поиску других возможностей трудоустройства и, возможно, менее сосредоточены на укреплении своего инновационного портфеля.

Мы обнаружили, что после того, как изобретатель подвергается более строгому режиму коммерческой тайны, этот изобретатель систематически производит изобретения, которые являются более универсальными (применимыми для более широкого спектра применений и промышленных контекстов) и, следовательно, менее подпадают под действие IDD (которое в первую очередь охватывает движение в изобретательском поле).Мы интерпретируем это как означающее, что, если человек не может перейти к прямым конкурентам, он может сократить усилия в своей текущей области внимания (что приведет к задокументированному замедлению инноваций) и найти другие области, в которых он может сигнализировать о своем качестве инноваций.

В целом, наше исследование показывает, что, хотя фирмы лоббируют усиление среды коммерческой тайны, в конечном итоге это может иметь неприятные последствия, приводя к снижению инноваций. Они могут сохранить свои таланты в краткосрочной перспективе, но эти сотрудники могут быть менее продуктивными с инновационной точки зрения.В более общем плане результаты показывают, что непатентная среда интеллектуальной собственности , в которой работают отдельные лица и организации, может влиять на результаты инноваций.

Наряду с этими управленческими последствиями, наши выводы также способствуют обсуждению политики вокруг IPP. Давняя дискуссия сосредоточена на роли региональной культуры в сравнении с ролью правовой инфраструктуры в стимулировании инноваций. Некоторые считают, что такие места, как Кремниевая долина, являются более инновационными из-за культуры принятия рисков и наличия большого количества предпринимательских стартапов.Другие считают, что правовая среда, такая как неисполнение положений об отказе от конкуренции (как в случае с Калифорнией), может быть более важным объяснением региональных результатов инновационной деятельности.

Не обязательно отрицая роль региональной культуры, наше исследование согласуется с точкой зрения, что региональная правовая инфраструктура может играть важную роль в инновационности региона. В частности, лица, определяющие политику, стремящиеся защитить фирмы от утечки информации или потери талантов, должны учитывать, что это может негативно повлиять на них с точки зрения инновационной деятельности.

Гармонизация торговых секретов в Европе и новый закон США о торговых секретах получает зеленый свет

Гармонизированный режим защиты коммерческой тайны приходит в Европу и США. До сих пор подход к коммерческой тайне в Европе был фрагментирован: в некоторых странах действуют особые законы о коммерческой тайне, а в других действуют законы о недобросовестной конкуренции, деликтное или договорное право. Защита коммерческой тайны в США была несколько менее фрагментированной, поскольку почти каждый штат (за исключением Нью-Йорка и Массачусетса) принял ту или иную версию Закона о единой торговой тайне («Единый закон»).11 мая 2016 года президент Обама подписал Закон о защите коммерческой тайны («US DTSA»), который создает федеральное основание для иска с существенными элементами, которые очень похожи на Единообразный закон. Практические соображения относительно DTSA США см. В нашей недавней публикации.

В ноябре 2013 года Европейская комиссия предложила новую директиву о коммерческой тайне с целью гармонизации законодательства в ЕС и, таким образом, поощрения европейских трансграничных инвестиций, конкуренции и инноваций.После долгих споров была принята «Директива (ЕС) 2016/943 Европейского парламента и Совета от 8 июня 2016 года о защите нераскрытых ноу-хау и деловой информации (коммерческой тайны) от их незаконного приобретения, использования и раскрытия» ( «Директива ЕС») вступила в силу 5 июля 2016 года. Государства-члены ЕС должны включить Директиву ЕС в свое национальное законодательство до 9 июня 2018 года.

В этом сообщении мы описываем ключевые положения Директивы ЕС и обсуждаем ее потенциальное влияние на компании, работающие в Европе (с особым акцентом на последствиях для Германии и Великобритании).Мы также даем рекомендации для компаний, ведущих бизнес в Европе, и сравниваем Директиву ЕС с DTSA США.

Сфера действия Директивы ЕС

Директива ЕС устанавливает правила защиты от незаконного приобретения, использования и разглашения коммерческой тайны. Но он указывает только минимальную гармонизацию защиты коммерческой тайны в ЕС. Другими словами, хотя Директива ЕС обычно предусматривает единообразную защиту, государства-члены могут применять более высокие стандарты.Директива ЕС не касается уголовных санкций, но предусматривает гражданские права и средства правовой защиты. Государства-члены могут сохранять существующие уголовные санкции.

Что такое коммерческая тайна?

Согласно Директиве ЕС, «коммерческая тайна» означает любую информацию, которая: (i) является секретной в том смысле, что она не является общеизвестной или легко доступной для люди в кругах, которые обычно имеют дело с рассматриваемой информацией; (ii) имеет коммерческую ценность, поскольку является секретным; и (iii) в данных обстоятельствах было предпринято разумные шаги со стороны лица, законно контролирующего информацию, для сохранения ее в тайне.Короче говоря, коммерческая тайна – это информация, которая не является общеизвестной, имеет коммерческую ценность и охраняется держателем коммерческой тайны, чтобы сохранить ее в тайне.

Это соответствует определению, используемому в Соглашении Всемирной торговой организации по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности («Соглашение ТРИПС»). Тем не менее, требование «разумных шагов» кажется новым для некоторых государств-членов ЕС, которые, возможно, не включили определение коммерческой тайны, содержащееся в Соглашении ТРИПС, в свое национальное законодательство.Что представляют собой «разумные меры», может варьироваться в зависимости от ценности коммерческой тайны, угроз и стоимости конкретных мер и, вероятно, будет предметом будущего толкования Судом Европейского Союза («CJEU»).

Хотя права в Директиве ЕС аналогичны правам интеллектуальной собственности («ИС»), они не считаются правами ИС. Это связано с тем, что европейские законодатели не хотели задействовать положения других европейских законов, касающихся интеллектуальной собственности, таких как Директива ЕС о защите прав интеллектуальной собственности (2004/48 / EC) и Постановление ЕС о таможенном обеспечении ([EC] No.1383/2003).

Законодательные акты

Приобретение коммерческой тайны будет законным, если оно получено: (i) независимым обнаружением или созданием, (ii) обратным проектированием или (iii) любой другой практикой, которая соответствует честной коммерческой практике.

Обратный инжиниринг: Хотя независимое создание или открытие кажется общепринятым понятием, в некоторых частях Европы, по крайней мере, обратный инжиниринг может быть спорной практикой.В этом контексте обратный инжиниринг коммерческой тайны означает « наблюдение, изучение, разборку или тестирование продукта или объекта, который стал общедоступным или который на законных основаниях находится во владении покупателя без какой-либо юридически действительной обязанности по ограничить получение коммерческой тайны. ”В то время как обратный инжиниринг может считаться добросовестной практикой в большинстве государств-членов, он может считаться недобросовестной конкуренцией и, следовательно, незаконным в других странах, таких как Германия ( e.грамм. , согласно прецедентному праву Германии, обратный инжиниринг может быть незаконным, если он требует значительных инвестиций в рабочую силу или технологии для реверс-инжиниринга продукта). Таким образом, несмотря на исключение в Директиве ЕС, обратный инжиниринг коммерческих секретов все еще может быть по контракту запрещен, по крайней мере, в Германии и, возможно, в других странах, которые решат следовать этой модели.

Представители рабочих: Есть исключение для представителей рабочих ( e.грамм. , представители профсоюзов), чтобы воспользоваться своими правами на информацию и консультации в соответствии с законодательством или практикой ЕС и страны.

Честная коммерческая практика: Термин « добросовестная коммерческая практика » не определен и не объяснен в Директиве ЕС. Если и когда CJEU предоставит руководство по этому термину, его рассмотрение в Соглашении ТРИПС, вероятно, будет актуальным. Соглашение ТРИПС описывает « честной коммерческой практики » как « манера, противоречащая честной коммерческой практике, должна означать, по крайней мере, такую практику, как нарушение контракта, нарушение доверия и побуждение к нарушению, и включает в себя получение нераскрытой информации третьими сторонами. кто знал или проявил грубую халатность, не узнав, что такая практика была связана с приобретением. ”

Кроме того, приобретение, использование и раскрытие коммерческой тайны считается законным в той мере, в какой такое приобретение, использование или раскрытие требуется или разрешено законодательством ЕС или национальным законодательством.

Исключения: Директива ЕС также предусматривает различные исключения.

Свобода выражения мнений и информации: Журналистские расследования были предметом горячих споров, при этом сектор средств массовой информации выражал серьезную обеспокоенность по поводу того, что аргументы, касающиеся коммерческой тайны, могут быть использованы для предотвращения законной журналистской работы, которая в противном случае была бы в интересах общества.Окончательный проект исключения прямо ссылается на Хартию основных прав ЕС и на уважение свободы и плюрализма СМИ.

Информаторы: Еще одно исключение, вызвавшее много споров, касалось информаторов. Согласно исключению для информаторов, защита коммерческой тайны не распространяется на случаи, когда информация раскрывается с целью выявления соответствующих проступков, правонарушений или незаконной деятельности. Однако раскрывающая сторона должна была действовать для защиты интересов широкой общественности.Критики этого исключения утверждают, что оно может быть неправильно применено к неоправданно широкой публикации коммерческих секретов. Как и в случае с другими формулировками Директивы ЕС, нам, вероятно, придется подождать, пока CJEU разъяснит, что составляет «общественный интерес» в какой-то момент в будущем.

Рабочие: Защита не распространяется на раскрытие коммерческой тайны работниками своим представителям в рамках законного выполнения ими своих функций в соответствии с законодательством ЕС или национальным законодательством.Руководящие указания Директивы ЕС ясно показывают, что Директива ЕС не предназначена для воздействия или ограничения использования коллективных договоров, касающихся обязанности не разглашать коммерческую тайну, при условии, что такие соглашения не ограничивают объем исключений в Директиве ЕС.

Законные интересы: Существует также исключение для «законных интересов», признанных законодательством ЕС или национальным законодательством. Ввиду отсутствия указаний в Директиве ЕС, CJEU, вероятно, попросят предоставить дальнейшие указания в должное время.

Мобильность сотрудников

Директива ЕС прямо отвечает на опасения, что она может ограничить мобильность сотрудников, заявляя, что она не ограничивает «опыт и навыки сотрудников, честно приобретенные в ходе обычной работы. ». Неопределенные границы этого утверждения, однако, делают его интерпретацию в будущем CJEU неизбежной.

Этот подход в целом соответствует подходу, принятому к «остаточным знаниям» сотрудников в некоторых государствах-членах ( e.грамм. , Великобритания, см. Ниже). Он также отражает подход, часто применяемый сторонами к использованию «ноу-хау» в соглашениях об аутсорсинге и других технологиях, , то есть , для включения «оговорки об остатках». В любом случае в Директиве ЕС прямо говорится, что она не препятствует работодателям заключать с работниками соглашения о недопущении конкуренции. Соответственно, ограничения и положения о недопущении конкуренции, касающиеся использования коммерческой тайны, могут по-прежнему использоваться работодателями в соответствии с национальным законодательством.

Противозаконные действия

Незаконное приобретение: Приобретение коммерческой тайны является незаконным, если оно осуществляется посредством: (i) несанкционированного доступа, присвоения или копирования предметов, законно находящихся под контролем держателя коммерческой тайны; или (ii) любое другое поведение, которое считается противоречащим честной коммерческой практике. Также незаконным является получение лицом коммерческой тайны от другой стороны, если это лицо знало или должно было знать, что такая сторона незаконно использовала или раскрывала коммерческую тайну.

Незаконное использование или раскрытие: Использование или раскрытие коммерческой тайны является незаконным, если оно осуществляется лицом, которое: (i) приобрело коммерческую тайну незаконно или (ii) нарушает соглашение о конфиденциальности или любое другое обязанность не разглашать или ограничивать использование коммерческой тайны. Кроме того, использование коммерческой тайны является незаконным, если пользователь знал или должен был знать, что информация была получена от другого лица, которое использовало или разглашало ее незаконно.Производство, предложение или размещение на рынке контрафактных товаров также является незаконным, равно как и импорт или экспорт контрафактных товаров для этих целей, если лицо, использующее коммерческую тайну, знало или должно было знать, что коммерческая тайна была использована незаконно. . «Контрактные товары» – это товары, дизайн, характеристики, функционирование, производственный процесс или маркетинг которых в значительной степени извлекают выгоду из коммерческой тайны, которая была незаконно приобретена, использована или раскрыта.

Директива ЕС разъясняет, что прямое нарушение не должно требовать доказательства умышленного намерения или грубой небрежности.Такое доказательство умышленного намерения или грубой небрежности должно требоваться только в случае косвенного нарушения, то есть , при получении коммерческой тайны от другого лица, которое приобрело, использовало или раскрыло коммерческую тайну незаконно.

Права и средства правовой защиты

Директива ЕС предоставляет держателям коммерческой тайны широкий спектр средств правовой защиты, которые сопоставимы (но не идентичны) с теми, которые доступны в делах об интеллектуальной собственности, например, , судебный запрет, корректирующие меры и возмещение ущерба.

Судебные санкции и меры пресечения

Что касается временных мер, средства правовой защиты держателя коммерческой тайны могут включать в себя судебный запрет и арест или доставку товаров, подозреваемых в нарушении авторских прав. Постоянные средства правовой защиты могут включать судебный запрет, корректирующие меры, такие как отзыв контрафактных товаров, а также уничтожение или доставка предметов, содержащих или реализующих коммерческую тайну. Санкции, такие как повторяющиеся штрафные санкции, также доступны за несоблюдение как временных, так и постоянных мер.

Нарушитель может запросить финансовую компенсацию вместо мер, перечисленных выше, если: (i) нарушитель не знал и не имел оснований знать, что коммерческая тайна была получена от другого лица, которое использовало или разглашало ее незаконно, (ii) выполнение других мер нанесло бы непропорциональный ущерб нарушителю, и (iii) финансовая компенсация представляется достаточно удовлетворительной. В случае применения компенсация не должна превышать сумму роялти, которая была бы выплачена, если бы лицо запросило разрешение на использование коммерческой тайны.В некоторых государствах-членах , например, , Германия, эта возможность компенсации вместо судебного запрета или исправительных мер является новой.

Ущерб: Ущерб должен соответствовать фактическому ущербу, причиненному в результате нарушения. Соответствующие факторы – это отрицательные экономические последствия, включая упущенную выгоду, которую понесла потерпевшая сторона, и любая несправедливая прибыль, полученная нарушителем. В соответствующих случаях могут быть рассмотрены элементы, отличные от экономических факторов, такие как моральный ущерб, причиненный держателю коммерческой тайны.Ущерб может быть установлен в виде единовременной выплаты на основе таких элементов, как, как минимум, сумма роялти или сборов, которые должны были бы быть причитаться, если бы нарушитель запросил разрешение на использование коммерческой тайны. В отношении сотрудников ответственность за ущерб может быть ограничена, если сотрудник действовал без умысла.

Защита коммерческой тайны во время судебных разбирательств

Директива ЕС предусматривает конкретные меры по защите коммерческой тайны во время судебных разбирательств, включая ограничение доступа к документам и слушаниям.Хотя законы некоторых государств-членов разрешают определенные разбирательства по делу in camera , на практике такие разбирательства, как правило, редки. Директива ЕС, таким образом, не предусматривает использование полностью в камерах разбирательств. Вместо этого он позволяет «ограниченному числу лиц», состоящему как минимум из одного физического лица и одного поверенного от каждой стороны, доступ к конфиденциальным документам и тайным слушаниям. Эти лица обязаны соблюдать конфиденциальность, сохраняющуюся после завершения разбирательства.

Кроме того, судебные решения, содержащие конфиденциальную информацию, будут сохранены в секрете за счет удаления страниц, содержащих конфиденциальную информацию, или редактирования этих частей. Владельцы коммерческой тайны могут потребовать опубликования такого судебного решения, в котором конфиденциальная информация хранится в секрете, но при этом указывается нарушитель и действия, нарушающие авторские права. Такой запрос на частичную публикацию подлежит строгой проверке соразмерности, которая учитывает интересы как держателя коммерческой тайны, так и нарушителя.Еще неизвестно, будут ли суды государств-членов удовлетворять такие запросы. В Германии, например, ходатайства, основанные на аналогичном положении Закона о патентах Германии («PatG»), редко удовлетворяются, потому что заявители часто не демонстрируют требуемый законный интерес.

Срок исковой давности

Иск о нарушении коммерческой тайны должен подаваться в течение максимум шести лет, но государства-члены могут вводить более короткие сроки. Шестилетний максимальный срок исковой давности является долгожданным изменением для владельцев коммерческой тайны по сравнению с предыдущими проектами версий Директивы ЕС ( e.грамм. , черновая версия 2013 г., в которой установлен гораздо более короткий двухлетний срок исковой давности).

Что делает директива ЕС Не Делать

Как упоминалось выше, коммерческие тайны не считаются интеллектуальной собственностью в соответствии с Директивой ЕС о защите прав интеллектуальной собственности и Постановлением ЕС о соблюдении таможенных правил. Следовательно, коммерческая тайна в соответствии с Директивой ЕС не пользуется преимуществами механизмов, которые эти нормативные акты предусматривают для прав ИС, таких как сбор доказательств до судебного разбирательства в соответствии с Директивой ЕС о защите прав интеллектуальной собственности и пограничные меры в соответствии с Регламентом ЕС по обеспечению соблюдения таможенных правил.Директива ЕС также не устанавливает конкретных правил в отношении таких мер в отношении коммерческой тайны, что оставляет пробел в их защите.

Поскольку государства-члены вправе применять или поддерживать более высокие стандарты защиты, такие пробелы могут быть заполнены законодательством государств-членов. Например, так называемая «Дюссельдорфская процедура» в немецких патентных делах позволяет получить и сохранить доказательства до подачи жалобы о нарушении патентных прав. Эта процедура, первоначально установленная судами Дюссельдорфа, может быть распространена на коммерческую тайну.

Кроме того, из-за отсутствия законодательной власти на уровне ЕС Директива ЕС также не распространяется на уголовные санкции. Здесь также можно использовать законы государств-членов для восполнения этого пробела.

Последствия директивы ЕС для Германии

Хотя в Германии нет специального закона, который всесторонне регулирует закон о коммерческой тайне, стандарты защиты коммерческой тайны в Германии в целом высоки. В результате для внедрения Директивы ЕС в законодательство Германии, скорее всего, потребуются лишь минимальные изменения.

Коммерческая тайна в настоящее время защищена Законом о борьбе с недобросовестной конкуренцией (UWG), который признает незаконными все действия, противоречащие добросовестной деловой практике, и предусматривает гражданско-правовые средства защиты и уголовные санкции в случаях незаконного присвоения коммерческой и деловой тайны ( Geschäfts- und Betriebsgeheimnisse ). Дополнительные положения, касающиеся защиты коммерческой тайны, можно найти в других законах, включая Гражданский кодекс («BGB»), Уголовный кодекс («StGB»), Торговый кодекс («HGB»), Закон об изобретениях сотрудников («ArbnErfG»). , а также в Законе о Конституции предприятий (BetrVG).

Еще неизвестно, будут ли немецкие суды уделять больше внимания предупредительным «разумным шагам», предпринятым для защиты коммерческой тайны, как обсуждалось выше. Текущий тест в соответствии с законодательством Германии фокусируется на том, стала ли необходимость хранить определенную информацию в секрете очевидной в данных обстоятельствах, независимо от ее финансовой ценности. Более того, поскольку обратный инжиниринг в целом разрешен в соответствии с Директивой ЕС, немецкие суды могут быть призваны пересмотреть свою позицию, согласно которой обратный инжиниринг считается незаконным, если он требует «значительных инвестиций.”

Компании в Германии, вероятно, получат выгоду от усиленной защиты коммерческой тайны в ходе судебных разбирательств. В то время как Гражданский процесс Германии («ZPO») предоставляет определенные механизмы для защиты коммерческой тайны во время судебных разбирательств, более строгие меры защиты в Директиве ЕС более благоприятны для держателя коммерческой тайны и, таким образом, могут способствовать более эффективному обеспечению соблюдения прав. Кроме того, четкое осуществление прав на отзыв и уничтожение контрафактных товаров еще больше усилит положение держателя коммерческой тайны в соответствии с законодательством Германии.

Хотя уходящие сотрудники традиционно хорошо защищены в соответствии с законодательством Германии (, например, , где постдоговорное обязательство соблюдать секретность необоснованно повредит профессиональному развитию уходящего сотрудника), информаторы, вероятно, получат лучшую защиту в Германии после введения в действие Директивы ЕС. В соответствии с законодательством Германии в настоящее время сотрудник, раскрывающий коммерческую тайну во время разоблачения коррупции, подвергается уголовным санкциям в соответствии с Законом о борьбе с недобросовестной конкуренцией, а также Уголовным кодексом.Хотя раскрытие коммерческой тайны может быть оправдано в соответствии с Уголовным кодексом, требования к такому оправданию выполнить сложно. Таким образом, защита информаторов в Германии в настоящее время довольно слабая. В отличие от Директивы, раскрытие коммерческой тайны посредством изобличения считается незаконным только в том случае, если информатор действовал не с намерением защитить общественные интересы путем раскрытия неправомерного поведения, правонарушений или незаконной деятельности своей компании.Следовательно, сотрудники, сообщающие о нарушениях, смогут лучше оправдать разглашение коммерческой тайны и избежать уголовных санкций в соответствии с Директивой.

Наконец, еще предстоит выяснить, заменит ли материальный ущерб согласно Директиве ЕС судебный запрет по умолчанию, который обычно присуждается в Германии.

Последствия Директивы ЕС для Великобритании

В Великобритании нет кодифицированного закона о коммерческой тайне. Действующее законодательство Великобритании защищает коммерческую тайну в соответствии с договорным законодательством и законами о справедливости.По этой причине положение Директивы ЕС о государственной защите коммерческой тайны впервые представляет собой существенное изменение законодательства Великобритании – по крайней мере, теоретически.

Однако на практике Директива ЕС вряд ли кардинально изменит закон. Возможно, проверка на наличие коммерческой тайны в соответствии с Директивой ЕС более строгая, чем действующее законодательство Великобритании, поскольку она требует, чтобы информация была коммерчески ценной, и что владелец должен предпринять разумные меры для сохранения ее конфиденциальности.Но действующее законодательство Великобритании также защищает информацию с необходимым качеством конфиденциальности, которая раскрывается в обстоятельствах, требующих соблюдения конфиденциальности, и которая используется без согласия и в ущерб владельцу. Кроме того, суды Великобритании уже имеют опыт работы с конфиденциальной информацией и принятия соответствующих мер по защите коммерческой тайны от разглашения во время судебных разбирательств; например, суды в Великобритании имеют право (i) распорядиться о том, чтобы определенные документы были доступны только юристам, (ii) наложить на стороны явные обязательства конфиденциальности или (iii) потребовать отредактировать не относящуюся к делу конфиденциальную информацию до ее раскрытия .Таким образом, хотя Директива ЕС дополнит подход британских судов к раскрытию коммерческой тайны во время судебных разбирательств, это не будет чем-то новым.

Что касается сотрудников, то действующее законодательство Великобритании требует от них не разглашать конфиденциальную информацию, доступную во время их работы. Когда их работа заканчивается, конфиденциальная информация должна быть защищена на неопределенный срок, но любая остаточная информация, которая стала частью навыков и опыта сотрудника, обычно не может быть защищена, если это не оговорено в контракте.Средства правовой защиты в соответствии с действующим законодательством в целом аналогичны средствам, указанным в Директиве ЕС , например: , убытки, счет прибыли и судебный запрет. Действующее законодательство Великобритании не предусматривает уголовного наказания за нарушение коммерческой тайны.

Влияние Brexit!

Великобритания проголосовала за выход из ЕС 23 июня 2016 года. Однако до истечения двухлетнего периода «Статьи 50», который начался в марте 2017 года, Великобритания остается частью ЕС и подчиняется законам и постановлениям ЕС. Великобритания по-прежнему будет частью ЕС 9 июня 2018 года, и, следовательно, в соответствии с законодательством ЕС Великобритания по-прежнему будет обязана внедрить Директиву ЕС в законодательство Великобритании до своего официального выхода из ЕС.А так называемый «Большой закон об отмене» преобразует существующее законодательство ЕС во внутреннее право Великобритании на момент выхода Великобритании из ЕС, чтобы избежать появления в своде законов Великобритании существенных пробелов сразу после выхода Великобритании из ЕС.

Возможно, Великобритания будет рада реализовать новую Директиву ЕС, учитывая, что с практической точки зрения она не меняет существенно уровень защиты коммерческой тайны в соответствии с законодательством Великобритании, а принятие Директивы ЕС поможет обеспечить согласованность подход к защите коммерческой тайны для британских компаний, работающих по всей Европе.Более того, даже если / когда Директива ЕС будет имплементирована в законодательство Великобритании, Великобритания может принять решение об отмене или изменении закона в будущем.

Перспективы для США: Чем Директива ЕС соотносится с DTSA США?

DTSA США основывается на Едином законе о коммерческой тайне, который по существу очень похож на Соглашение ТРИПС и Директиву ЕС. Определение коммерческой тайны в DTSA США использует формулировку, отличную от Директивы ЕС, но объем действия, по-видимому, почти идентичен.Конкретные факты дела по-прежнему будут иметь решающее значение для определения того, что считается коммерческой тайной согласно любому определению.

Лекарства тоже в большинстве своем похожи. Наиболее существенное различие состоит в том, что DTSA включает конкретное положение для изъятий ex parte информации, составляющей коммерческую тайну. При определенных обстоятельствах это позволяет жертве кражи коммерческой тайны быстро и без предварительного уведомления ответчика получить постановление суда об изъятии незаконно присвоенной коммерческой тайны.Это средство от эпилепсии следует использовать только в исключительных обстоятельствах и требует ряда специальных исследований. В результате его вряд ли можно будет часто использовать.

Подобно Директиве ЕС, DTSA США уточняет вопрос о принудительном исполнении соглашений о недопущении конкуренции с сотрудниками. Закон допускает ограничения трудовых отношений, если они «основаны на доказательствах незаконного присвоения, а не только на информации, известной человеку». В то же время Закон прямо запрещает судебные запреты, которые «противоречат действующему государственному закону, запрещающему ограничения на занятия законной профессией, торговлей или бизнесом.”

Также, как и Директива ЕС, DTSA США обеспечивает особую защиту информаторов. Это отличается от действующих законов о государственной коммерческой тайне, и еще предстоит увидеть, насколько широко будут толковаться эти меры защиты.

Наконец, DTSA США требует, чтобы генеральный прокурор США готовил двухгодичные отчеты с подробным описанием или предоставлением, среди прочего: масштабов кражи американской коммерческой тайны, происходящей за пределами Соединенных Штатов; степень, в которой эти кражи спонсируются иностранными правительствами; нарушение защиты коммерческой тайны каждым из торговых партнеров Соединенных Штатов; и конкретные рекомендации исполнительной и законодательной ветвям власти по сокращению кражи коммерческой тайны и защите американских компаний.Первый отчет должен быть представлен через год. Эти положения не меняют никаких юридических требований, но иллюстрируют растущую озабоченность законодателей США вопросами международной коммерческой тайны.

Выводы и рекомендации

Директива ЕС не меняет радикально закон о коммерческой тайне в Европе, но помогает гармонизировать закон о коммерческой тайне во всей Европе с целью стимулирования инвестиций, инноваций и конкуренции, а также снижения затрат. Новые права могут быть особенно полезны для малых и средних организаций, которым не хватает бюджета и ресурсов для обширной патентной защиты.Тем не менее, многие организации по-прежнему захотят полагаться на защиту интеллектуальной собственности, где это уместно, и Директива ЕС не будет означать, что соглашения о конфиденциальности больше не требуются. Договорные права на конфиденциальность будут по-прежнему использоваться для расширения установленных законом прав в соответствии с Директивой ЕС. Кроме того, поскольку Директива ЕС является минимальным законом о гармонизации, организациям все равно необходимо знать о любых дополнительных положениях национального законодательства, реализующих Директиву ЕС.

Чтобы воспользоваться защитой Директивы ЕС, компании с ценной коммерческой тайной должны задуматься о потенциальных изменениях в своих процессах и процедурах сейчас , до крайнего срока реализации. В частности, мы рекомендуем организациям:

Проведение аудита для выявления информации, подпадающей под определение коммерческой тайны;

Убедитесь, что у них есть соответствующие и должным образом задокументированные процессы защиты своих коммерческих секретов, которые предпочтительно включают:

Маркировка коммерческой тайны как конфиденциальной;

Предоставление ограниченного доступа к коммерческой тайне различным пользователям внутри организации;

Проверка шаблонов соглашений о конфиденциальности для обеспечения надлежащей защиты коммерческих секретов, в том числе в отношении обратной инженерии коммерческих секретов;

Проверка того, обеспечивают ли существующие соглашения надлежащую защиту коммерческой тайны;

Принятие технических мер для предотвращения обратной инженерии коммерческой тайны;

Проверка достаточности требований информационной безопасности для защиты коммерческой тайны; и

Проверка трудовых договоров и политики в отношении изобличения.

Сохранение коммерческой тайны: Апелляционный суд Штутгарта по защите наиболее ценной информации предприятия

Эффективная защита коммерческой тайны имеет важное значение для непрерывного экономического успеха большинства предприятий. 26 апреля 2019 года, после долгих споров и значительных задержек, вступил в силу новый Закон Германии о защите коммерческой тайны ( Gesetz zum Schutz von Geschäftsgeheimnissen, GeschGehG – «Закон о коммерческой тайне »), окончательно перенеся Директиву ( ЕС) 2016/943 о защите коммерческой тайны от незаконного приобретения, использования и раскрытия.Закон о коммерческой тайне внес несколько изменений в режим защиты коммерческой тайны в Германии. В частности, он ввел новое определение того, какая информация составляет коммерческую тайну, установил четкие правила ответственности, прямо разрешил обратный инжиниринг свободно доступных продуктов и представил новые возможности для защиты коммерческой тайны судами во время следствия.

Теперь, почти через два года после вступления в силу Закона о коммерческой тайне, несколько судов рассмотрели различные аспекты нового законодательства.Хотя большинство изменений в законе вносят больше правовой определенности, недавнее решение Апелляционного суда Штутгарта ¹ сделало очевидными подводные камни, с которыми сталкиваются предприятия, когда речь идет о правовой защите их коммерческих секретов. Новое определение того, какая информация составляет коммерческую тайну, является причиной значительной правовой неопределенности. Согласно статье 2 (1) Закона о коммерческой тайне, «коммерческая тайна» означает информацию
.
a) который, как корпус или в точной конфигурации и сборке его компонентов, не является общеизвестным или легко доступным для лиц в кругах, которые обычно имеют дело с рассматриваемой информацией,

b), в отношении которого при данных обстоятельствах могут быть приняты разумные меры со стороны лица, законно контролирующего информацию, для сохранения ее в тайне, и

c) при наличии законного интереса в сохранении конфиденциальности.

Проблематичен раздел 2 (1) (b) Закона о коммерческой тайне: отсутствие установленного прецедентного права в Германии относительно того, какие меры представляют собой разумные шаги в данных обстоятельствах для сохранения информации в секрете, вызывает озабоченность. Предприятия сталкиваются с риском того, что суд может не согласиться с их оценкой адекватности принятых мер, в результате чего соответствующая информация не будет соответствовать критериям коммерческой тайны в соответствии с определением Закона о коммерческой тайне. Хотя суды постановили, что оптимальная защита не требуется и что целесообразность мер должна оцениваться «в соответствии с конкретными обстоятельствами конкретного дела в смысле критерия соразмерности» ², явно отсутствует конкретные критерии, на которые могут положиться предприятия.Это особая проблема, поскольку некоторые суды требуют управления секретами, специально ориентированного на индивидуальную тайну ³.

В своем решении Апелляционный суд Штутгарта сослался на законодательное предложение Федерального правительства ( Bundesregierung ), чтобы предложить некоторые общие рекомендации для определения адекватности мер безопасности в конкретных обстоятельствах:

Сущность и значение коммерческой тайны

Важность коммерческой тайны для предприятия

стоимость НИОКР

размер предприятия

обычные меры безопасности предприятия

способ разметки информации

условий в договорах с сотрудниками и деловыми партнерами.

Суд резюмировал, что, как минимум, соответствующая информация должна предоставляться только лицам, которым эта информация требуется для выполнения своей работы и которые (по контракту) обязаны хранить тайну.

Кроме того, Апелляционный суд Штутгарта очень критически отнесся к разрешению хранения файлов, содержащих коммерческую тайну, на частных носителях данных, в частности, если данные были доступны без пароля. Владелец информации, таким образом, фактически откажется от контроля над своими данными, поскольку он не сможет предотвратить несанкционированный доступ третьих лиц, т.е.грамм. совместными пользователями того же устройства или – в случае перепродажи – из-за предварительного недостаточного удаления данных. Что касается бумажных документов, содержащих коммерческую тайну, суд постановил, что предприятия должны в достаточной мере защищать такие документы от несанкционированного доступа, запирая конкретные документы или комнату, в которой они хранятся.

Хотя в решении Апелляционного суда Штутгарта была сделана первая попытка смягчить некоторые правовые неопределенности относительно того, какие меры представляют собой «разумные меры в данных обстоятельствах» для защиты ценной информации предприятия, предприятия должны быть очень осведомлены о проверке своей безопасности. меры по сохранению коммерческой тайны могут быть рассмотрены в суде.Поскольку каждый случай индивидуален, могут пройти годы, прежде чем предприятия получат достаточные юридические рекомендации, чтобы эффективно смоделировать свои меры безопасности в соответствии с требованиями судов Германии.

Соавтором этого оповещения является Zakiya Mzee .

“Коммерческая тайна” Ингредиенты | FDA

Косметика, продаваемая потребителям в розницу, должна иметь список ингредиентов.Но по закону этот список не может быть использован для принуждения компании к раскрытию «коммерческой тайны». Что это означает для косметической маркировки?

Правовая база

FDA требует, чтобы косметика имела «декларацию ингредиентов» – список всех ингредиентов продукта. FDA требует такой маркировки в соответствии с Законом о добросовестной упаковке и маркировке (FPLA). Этот закон направлен на то, чтобы у потребителей была информация, которую они могут использовать для сравнения ценности различных продуктов и сделать осознанный выбор.

Но, согласно FPLA, правила для этого списка ингредиентов не должны использоваться для принуждения компании к раскрытию «коммерческой тайны» (FPLA, раздел 1454 (c) (3)).

Например, ароматизирующие и ароматизирующие ингредиенты не нужно указывать отдельно на косметических этикетках, поскольку они, скорее всего, являются «коммерческой тайной». Вместо этого они могут быть указаны просто как «аромат» или «ароматизатор» (раздел 21 Свода федеральных правил (CFR), часть 701.3 (a)).

Чтобы запросить статус «коммерческая тайна» для любого другого ингредиента, косметическая компания должна следовать процессу, подробно описанному в правилах косметики.

Как запросить статус коммерческой тайны для косметического ингредиента

Во-первых, имейте в виду, что маловероятно, что FDA удовлетворит ваш запрос. Мы получили лишь несколько запросов о коммерческой тайне за последние 20 лет и удовлетворили такой запрос только один раз. Но если вы решите продолжить, вот как это сделать:

Вам нужно будет начать с подачи заявления о составе косметического продукта или состава сырья в Программу добровольной регистрации косметических средств (VCRP) FDA, используя форму FDA 2512 (Заявление о составе косметического продукта).

Вам необходимо будет предоставить FDA информацию, необходимую нам для оценки фактических и юридических оснований, оправдывающих коммерческую тайну для рассматриваемого ингредиента. Необходимо обратиться к двум ключевым элементам:

Степень, в которой ингредиент известен как за пределами, так и внутри вашей компании, и что вы сделали для защиты этой информации, а также насколько легко ее можно было идентифицировать или скопировать.

Ценность идентичности ингредиента для вас или ваших конкурентов, если они узнали об этом, а также усилия и затраты, затраченные на разработку ингредиента.

FDA не будет раскрывать эту информацию, пока она находится на рассмотрении. Если мы удовлетворим ваш запрос о конфиденциальности, предоставленная вами информация не будет подлежать разглашению в соответствии с Законом о свободе информации. Если мы отклоним ваш запрос, мы вернем вам информацию без сохранения копий.

Плата за запрос данного типа не взимается.

Для получения подробной информации о процессе подачи запроса о «коммерческой тайне» и типе информации, которую необходимо предоставить, см. Постановление «Конфиденциальность заявлений» в 21 CFR 720.8.

Сколько времени требуется FDA для рассмотрения запросов о «коммерческой тайне»

Время просмотра варьируется. Вы получите как минимум промежуточный ответ в течение 180 дней, но не обязательно в это время окончательное решение. На один запрос, удовлетворенный за последние двадцать лет, наш полный процесс рассмотрения занял около года.

Как насчет патентования ингредиента?

Вы можете запросить статус коммерческой тайны для косметического ингредиента в FDA или подать заявку на патент в США.S. Ведомство по патентам и товарным знакам (USPTO). У вас не может быть и того, и другого. Чтобы узнать больше, см. Информацию USPTO в разделе «Патенты».

Дополнительные ресурсы

Текущее содержание по состоянию на:

24.08.2020

.

Статья 10. Охрана конфиденциальности информации / КонсультантПлюс

Проблемы защиты информации, имеющей коммерческую ценность

Как правильно установить режим коммерческой тайны?

Коммерческая тайна: большой секрет (для маленькой компании) новость от 03.07.2014

Ст 10 Закон О Коммерческой Тайне N 98-ФЗ

Статья 10. Охрана конфиденциальности информации

Другие статьи ФЗ «О коммерческой тайне»

Перечень нарушений требований законодательства Российской Федерации в части корпоративного управления

Режим коммерческой тайны в организации 2021: соблюдение, порядок ведения

Зачем это надо и что говорит закон

Организация режима коммерческой тайны на предприятии

Как обеспечить соблюдение тайны сотрудниками

Ответственность за нарушение конфиденциальности

Как отменить секретность

Чем гриф «Коммерческая тайна» похож на кролика в шляпе фокусника

Закон о коммерческой тайне | Justia

Примеры торговых секретов

Что вам нужно для подтверждения заявления о коммерческой тайне?

Шесть этапов защиты от незаконного присвоения коммерческой тайны | Кидон ИП

Защита коммерческих секретов – FindLaw

Единый закон о коммерческой тайне: обзор

1.Определите, что требует защиты

2. Наклейте документы, содержащие защищенную информацию

3. Отслеживайте, где хранится информация

4. Безопасность компьютеров

5. Сохраняйте тайну со сторонними поставщиками

6. Обеспечьте надлежащую безопасность

7. Ограничить публичный доступ к компании

8. Соблюдайте осторожность во всем мире

9. Настройка обучения сотрудников и правил

Найдите поверенного, который поможет вам защитить коммерческую тайну

Как коммерческие секреты вредят инновациям

Гармонизация торговых секретов в Европе и новый закон США о торговых секретах получает зеленый свет

Сохранение коммерческой тайны: Апелляционный суд Штутгарта по защите наиболее ценной информации предприятия

“Коммерческая тайна” Ингредиенты | FDA

Правовая база

Как запросить статус коммерческой тайны для косметического ингредиента

Сколько времени требуется FDA для рассмотрения запросов о «коммерческой тайне»

Как насчет патентования ингредиента?

Дополнительные ресурсы

Текущее содержание по состоянию на:

Добавить комментарий Отменить ответ